Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/16513 K.2023/3071

Sanığın temyiz isteği yönünden; yasal süreden sonra hükmü temyiz eden sanığın temyiz isteminin 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 317 nci maddesi gereği reddinin gerektiği anlaşılmıştır.

Katılan vekilinin temyiz isteği yönünden; sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Kanun’un 305 ... maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Gürpınar Asliye Ceza Mahkemesinin, 19.12.2013 tarihli ve 2013/157 Esas, 2015/421 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na (5607 sayılı Kanun) muhalefet suçundan, 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraat kararı verilmiştir.

2.Gürpınar Asliye Ceza Mahkemesinin, 19.12.2013 tarihli ve 2013/157 Esas, 2015/421 Karar sayılı kararının, o yer Cumhuriyet savcısı ve katılan vekilinin tarafından temyizi üzerine Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 17.10.2019 tarihli ve 2019/29886 Esas, 2019/12944 Karar sayılı ilâmıyla; sanığın ticari amaçla yük taşımacılığında kullandığı yakıt deposu genişletilmiş araçta 1120 lt kaçak akaryakıt ele geçirildiğinin ve sanığın akaryakıtı seyyar olarak bidonlarla satış yapan kişilerden aldığını beyan ettiğinin ve bu doğrultuda suça konu akaryakıtın kaçak olduğunu bilerek satın aldığının anlaşılması karşısında;

sanığın atılı suçtan mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde beraatine karar verilmesi ve kaçak eşyanın müsaderesine karar verilirken uygulama maddesinin hatalı yazılması nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Gürpınar Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.04.2021 tarihli ve 2019/365 Esas, 2021/223 Karar sayılı kararı ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'a muhalefet suçundan 6545 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onbirinci fıkrası delaletiyle 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci ve onuncu fıkraları, 7242 sayılı Kanun ile değişik yirmiikinci fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 5237 sayılı Kanun'un 51 ... maddesi ve 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesi yollamasıyla 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesi gereği 10 ... hapis ve 20,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, hapis cezasının ertelenmesine. kaçak eşyanın müsaderesine, nakil aracının iadesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

1.Katılan vekilinin temyiz sebebi; üst sınırdan ceza verilmesi gerektiğine, hapis cezasının ertelenmemesi gerektiğine, araç hakkında müsadere kararı verilmesi gerektiğine ve resen nazara alınacak diğer sebeplere ilişkindir.

2.Sanığın temyiz sebebi, aramanın hukuka aykırı olduğuna, ticari amacı olmadığına ve resen nazara alınacak diğer sebeplere ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Olay tarihinde Gürpınar Sulh Ceza Mahkemesinin 2013/214 Değişik iş sayılı arama kararına istinaden sanığa sürücüsü olduğu kamyonda yapılan aramada 1120 litre kaçak akaryakıt ele geçilerek muhafaza altına alındığı anlaşılmıştır.

2.Sanığın kolluk aşamasında, yük taşımacılığında kullanmak için yolda tanımadığı kişilerden kaçak olduğunu bilerek mazot aldığını, bozma öncesi savunmasında, kaçak olduğunu bilmediğini beyan ettiği, bozma sonrası ise gümrüklenmiş değerin iki katı tutarı ödeyemeyeceğini belirttiği, vergi zararını ise ödediği tespit edilmiştir.

3.Suça konu ürünün ulusal marker seviyesinin geçersiz, teknik düzenlemede yer alan özelliklere aykırı ve

solvent esaslı olduğuna dair TÜBİTAK motorin muayene raporu dava dosyasında mevcuttur.

4.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (2) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verildiği belirlenmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Sanığın Temyizi Yönünden

Sanığa tefhim olunan karara karşı, karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 ... maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesinin birinci fıkrasında belirlenen bir haftalık kanunî süre geçtikten sonra 18.08.2021 tarihinde temyiz isteğinde bulunulduğu, hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 305 ... maddesinin birinci fıkrası gereği reddine karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

B.Nakilde Kullanılan 06 YB 5728 Plaka Sayılı Aracın İadesi Yönünden Sanık savunmaları ve tüm dosya kapsamından, ele geçen 1120 litre kaçak akaryakıtın ağırlık veya hacim olarak suçta kullanılan aracın ağırlıklı bölümünü oluşturmadığı anlaşılmakla 5607 sayılı Kanun'un 13 üncü maddesi birinci fıkrası (b) bendi gereği aracın iadesine karar verilmesinde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamıştır.

C.Sanık Hakkında Kurulan Mahkumiyet Hükmü Yönünden 1.Sanığın sürücülüğünü yaptığı kamyonda ele geçirilen 1120 lt kaçak akaryakıta ilişkin 24.05.2013 tarihli analiz raporunda motorin numunesinin solvent esaslı olduğunun tespit edildiği bu doğrultuda motorin ve solvent karışımı olması nedeniyle sanığın eyleminin 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin onbirinci fıkrası kapsamında kaldığı anlaşılmakla tebliğnamedeki 2 numaralı görüşe iştirak edilmemiştir.

2.Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 5 ... maddesinin ikinci fıkrasında yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmalık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Yasanın 5 ... maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında,

mahkemece sanığa yapılan etkin pişmanlık ihtarında suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirim oranının "1/2" olacağının bildirilmesi gerekirken, "1/3" oranında indirim yapılacağı bildirilmek suretiyle sanığın yanıltılması hukuka aykırı bulunmuştur.

3.5271 sayılı Kanun'un 231 ... maddesinde düzenlenen hükmün açıklanmasının geri bırakılması müessesesine objektif koşullar bakımından engel hali bulunmayan ve savunmasında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasını talep eden sanığın, kamu zararı olarak bildirilen 2.455,95 TL’yi Van

Gürpınar Mal Müdürlüğüne 29.04.2014 tarihinde ödediği ve dosya içerisinde alındı belgesinin yer aldığı gözetilmeden, sanık hakkında kamu zararını gidermediği gerekçesi ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

4.Dava konusu eşyanın müsaderesi sırasında uygulama maddesi olan 5237 sayılı Kanun'un 54 üncü maddesinin dördüncü fıkrası yerine aynı Kanun'un 54 üncü maddesinin gösterilmesi suretiyle 5271 sayılı Kanun'un 232 nci maddesinin altıncı fıkrasına muhalefet edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

A.Sanığın Temyizi Yönünden Gerekçe bölümünde (A) bendinde açıklanan nedenle Gürpınar Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.04.2021 tarihli ve 2019/365 Esas, 2021/223 Karar sayılı kararına yönelik sanığın temyiz isteğinin, 1412 sayılı Kanun’un 317 nci maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle REDDİNE,

B. Nakilde Kullanılan 06 YB 5728 Plaka Sayılı Aracın İadesi Yönünden Gerekçe bölümünde (B) bendinde açıklanan nedenle Gürpınar Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.04.2021 tarihli ve 2019/365 Esas, 2021/223 Karar sayılı kararında nakil aracının iadesi yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden hükmün nakil aracının iadesine ilişkin bölümünün, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

C.Sanık Hakkında Kurulan Mahkumiyet Hükmü Yönünden Gerekçe bölümünde (C) bendinin (2, 3 ve 4) numaralı maddelerinde açıklanan nedenlerle Gürpınar Asliye Ceza Mahkemesinin, 29.04.2021 tarihli ve 2019/365 Esas, 2021/223 Karar sayılı kararına yönelik katılan vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 ... maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,