Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2022/3584 K.2022/13946

5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet etmek suçundan sanık ...’ın, anılan Kanun'un 3/5, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 62/1 ve 52/2. maddeleri gereğince 10 ay hapis ve 80,00 Türk lirası adli para cezaları ile cezalandırılmasına ilişkin KONYA 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 10/11/2020 tarihli ve 2020/1415 esas, 2020/718 sayılı kararı aleyhine Yüksek Adalet Bakanlığından verilen 10.03.2022 tarihli kanun yararına bozma istemini içeren dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 20.04.2022 tarihli ve KYB. 2022-39329 sayılı ihbarnamesi ile daireye verilmekle okundu. Mezkür ihbarnamede;

1-15/04/2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun'un 62. maddesi ile 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun geçici 5. maddesinin "5607 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin ikinci fıkrası aşağıdaki şekilde değiştirilmiş ve maddeye aşağıdaki fıkra eklenmiştir.

(2) Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine; a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında, indirilir.

Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.

(3) İkinci fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde uygulanmaz." şeklinde yeniden düzenlendiği, sanık hakkında düzenlenen 14/04/2020 tarihli Konya Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından düzenlenen iddianamenin 12/06/2020 tarihinde kabulüne karar verilerek kovuşturma aşamasına geçildiği, soruşturma evresinin bu tarihte sona erdiği, soruşturma evresinde etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmadığı gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesinde,

2-Kabule göre de, 10/11/2020 tarihli duruşmada suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katınının 27.376,00 Türk lirası tutarın maliye veznesine yatırıldığı takdirde indirim uygulanacağı şeklinde ihtar yapılmış ise de, somut olayda sanık hakkında suça konu eşyanın değerinin tespiti için bilirkişiden rapor alındığı, 20/07/2020 tarihli bilirkişi raporuna göre malın gümrüklenmiş değerinin 6.844,00 Türk lirası olduğu, bu değerin iki katının 13.688,00 Türk lirası olduğu, sanığın yanıltılarak etkin pişmanlık hükmü hakkında bilgilendirildiği, sanığın eksik bilgilendirme sonucu etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak istememesi üzerine yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulmasında,

3-5607 sayılı Kanun'un 3/22. maddesinde "(Ek: 18/6/2014-6545/89 md.)Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan suçların konusunu oluşturan eşyanın değerinin fahiş olması hâlinde, verilecek cezalar yarısından bir katına kadar artırılır.

(Ek cümle:14/4/2020-7242/61 md.) Eşyanın değerinin hafif olması hâlinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması hâlinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklinde yer alan düzenleme nazara alındığında, somut olayda sanık hakkında suça konu eşyanın değerinin tespiti için bilirkişiden rapor alındığı, 20/07/2020 tarihli bilirkişi raporuna göre malın gümrüklenmiş değerinin 6.844,00 Türk lirası olduğu,

suç tarihi itibariyle bu miktarın hafif ya da pek hafif olmasına ilişkin değerlendirme yapılarak 7242 sayılı Kanun ile 5237 sayılı Kanun’un 3/22. maddesine eklenen cümle gereğince indirim yapılması gerektiği gözetilmeden fazla ceza tayininde, isabet görülmemiş ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozmaya atfen ihbar olunmuş bulunmakla Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;

1)7242 sayılı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinde “Yedinci fıkrası hariç, 3'üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine; a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,

b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir.

Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” düzenlemesi karşısında, sanığa 20/07/2020 tarihli lehe bilirkişi raporunda belirtilen 6.844,00 TL miktarındaki gümrüklenmiş değerin iki katı tutarı yatırması halinde hakkında 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin uygulanabileceği ihtarı yapılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken, sanığa hazırlık aşamasında Gümrük İdaresi'nce düzenlenen KEMT varakasında belirtilen 13.688,00 TL miktarındaki gümrüklenmiş değerin iki katı tutarın ihtar edilerek sanığın yanıltılması,

2)15/04/2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanunun 61. maddesi ile 5607 sayılı Kanunun 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklinde yer alan düzenlemeye nazaran;

Kaçakçılığa konu eşyanın gümrüklenmiş değeri olan 6.844,00 TL'nin pek hafif olarak kabul edilmesi gerektiğinin anlaşılması karşısında, 5607 sayılı Kanunun 3/5. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten sonra anılan Kanunun 3/22. maddesi uyarınca hükmedilen cezanın 2/3'ü oranında cezaya hükmedilmesi ve devamında 5237 sayılı Kanunun 62 ve 52/2. maddelerinin uygulanması neticesinde sonuç cezanın belirlenmesi gerekirken, hükmün gerekçe kısmında sanığın etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanmak istemediği belirtilmek suretiyle sanık hakkında 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verildiği görülmekle;