Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2023/11950 K.2024/8551

Sanığın temyiz nedenleri; cezanın mağduriyetine neden olduğuna, lehine değerlendirme yapılarak hükmün bozulması talebine ilişkindir.

II. GEREKÇE

Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre, kolluk görevlilerince uygulama noktasında durdurulan .... plakalı araçta bulunan.... ve.....'in tedirgin davranışları ve telefonla irtibata geçmeleri sonrasında şüphe üzerine kontrol yapıldığında uygulama noktasına gelmeden, ters istikamete dönen .... plakalı aracın takibi neticesinde bir şahsın kaçtığı, ....'in yakalandığı, gecikmesinde sakınca bulunan hal kapsamında Cumhuriyet savcılığından alınan arama kararıyla yapılan aramada 37.230 paket gümrük kaçağı sigaranın ele geçirildiği anlaşılmıştır.

Olaydan sonra emniyete gelen ...., kaçan şahsın kendisi olduğunu söylemiş ise de beyanı ile olayın gelişiminin uygun düşmediği kolluk görevlilerince tutanağa bağlanmıştır. Öncü araçta bulunan ve suça konu eşyanın geçirildiği araçta yakalanan 3 şahıs hakkında yapılan yargılamada kaçan şahsın ... olduğunu söyledikleri,....'un da Cumhuriyet savcılığında ve sonrasındaki ifadelerinde kardeşi olan İbrahim'in suçunu üstlendiğini ifade ettiği anlaşılmıştır.

Tüm dosya kapsamına göre sanık ... hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası, aynı Kanun'un 4 üncü maddesinin ikinci fıkrası uyarınca cezalandırılması istemi ile kamu davası açılmıştır.

Sanık savunmasında, atılı suçu kabul etmemiş, Bölge Adliye Mahkemesince 7242 sayılı Kanun ile 5607 sayılı Kanun'da yapılan değişiklikler nedeniyle dosyanın bozulmasından sonra, gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını ödeyemeyeceğini ifade etmiştir. Soruşturma aşamasında etkin pişmanlık ihtaratı yapılmayan sanığa gümrüklenmiş değerin iki katını ödemesi halinde cezasında 1/3 oranında indirim yapılacağının ihtar edildiği anlaşılmıştır.

Suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin Dairemizin yerleşik içtihatlarına uygun şekilde fahiş değerde kabul edildiği saptanmıştır. İlk Derece Mahkemesi tarafından, olayın oluş şekli ve tüm dosya kapsamına göre suçun sübuta erdiği sabit görülerek sanığın mahkûmiyetine karar verildiği anlaşılmıştır. İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanığın istinaf başvurusu üzerine duruşma açılmaksızın yapılan yargılamada.

Bölge Adliye Mahkemesi tarafından, İlk derece mahkemesinin kararında usule ve esasa ilişkin herhangi bir hukuka aykırılığın bulunmadığı, delillerde ve işlemlerde herhangi bir eksikliğin olmadığı, ispat bakımından değerlendirmenin yerinde olduğu kanaatine varılması şeklindeki gerekçe ile İlk Derece Mahkemesinin suçun sübutuna ilişkin kabulü yerinde görülmüş ve istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir. Ancak.

1. 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir.

Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun'un 62 nci maddesi ile 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasında yapılan değişiklik gereği kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde, ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle,

soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanığa ödeme ihtaratında indirim oranının 1/2 olarak bildirilmesi gerekirken, 1/3 olarak bildirilmesi suretiyle sanığın yanıltılması ve hakkında etkin pişmanlık hükümlerinin uygulanmaması, 2. 37230 paket sigara ele geçirilen olayda, dava konusu kaçak eşyanın miktarına göre sanık hakkında temel cezada 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun 61 inci maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerekirken, alt sınırdan hüküm kurulması suretiyle eksik ceza tayini, Hukuka aykırı bulunmuştur.

III. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanığın temyiz istemi yerinde görüldüğünden hükmün, 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin son fıkrası uyarınca sanığın cezada kazanılmış hakkının korunmasına, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca Adıyaman