Karar Özeti
7. Ceza Dairesi 2023/17846 E. , 2024/2623 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2021/619 E., 2022/50 K. SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet HÜKÜM : Mahkûmiyet TEMYİZ EDENLER : Sanık müdafii, katılan vekili TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükm
Karar Detayı
7. Ceza Dairesi 2023/17846 E. , 2024/2623 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi SAYISI : 2021/619 E., 2022/50 K. SUÇ : 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'na muhalefet HÜKÜM : Mahkûmiyet TEMYİZ EDENLER : Sanık müdafii, katılan vekili TEBLİĞNAME GÖRÜŞÜ : Bozma Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; temyiz edilebilir olduğu, temyiz edenlerin hükmü temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, temyiz isteklerinin süresinde olduğu, temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle gereği düşünüldü: I. TEMYİZ SEBEPLERİ 1.Katılan vekilinin temyiz sebepleri; sanık hakkında lehe hükmülerin uygulanmasının hatalı olduğuna, sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanması gerektiğine, yolcu otobüsünün müsadere edilmesi gerektiğine, belirtilen ve re'sen tespit edilecek nedenler ile kararın bozulması talebine ilişkindir. 2.Sanık müdafiin temyiz sebepleri; kararın Kanun'a aykırı olduğuna, sanığın atılı suçu işlediğine dair delil bulunmadığına, suç işleme kastının bulunmadığına, kovuşturma aşamasında sanık tarafından gümrüklenmiş değerin iki katı kadar paranın ödemesinin mümkün olmadığına, gümrük kaçağı sigaraların kullanma amacı ile alındığına, ticari amacının bulunmadığına, sigaraların gümrüklenmiş değerinin pek hafif olması nedeni ile indirimin en üst hadden uygulanması gerektiğine, zamanaşımı sürelerinin dolduğuna, sanığın şüpheden yararlanması ve hakkında beraat kararı verilmesi, aksi durumda ise hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesi gerektiğine, açıklanan ve re'sen tespit edilecek nedenler ile kararın bozulması talebine ilişkindir. II. GEREKÇE Olay tutanağı ve dosya kapsamına göre, otogarda park halinde bulunan yolcu otobüsünün bagajında, sanığa ait valiz içerisinde toplam 740 paket gümrük kaçağı sigaranın ele geçirildiği anlaşılmıştır. Sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3/18. maddesi ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 53 ve 54. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmıştır. Sanık savunmalarında, mobilya işinde çalışmak üzere Antalya iline gittiğini, sigaraları almanın ve taşımanın suç olduğunu bilmediğini, içmek için ve arkadaşlarının siparişi nedeni ile sigaraları aldığını beyan etmiştir. Kaçak eşyaya mahsus tespit (KEMT) varakasında belirlenen gümrüklenmiş değerin Dairemiz yerleşik içtihatlarına göre "pek hafif değer" aralığında olduğu anlaşılmıştır. Adana 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 09.09.2014 tarihli ve 2013/2018 Esas, 2014/1046 Karar sayılı kararının Yargıtay (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 08.07.2020 tarihli ve 2019/33300 Esas, 2020/10148 Karar sayılı ilâmıyla eski hale getirme talebi kabul edilerek bozulmasına karşın, anılan kararın kesinleşmiş mahkûmiyet hükmü olarak sanığın adlî sicil kaydında gözüktüğü anlaşılmakla, Mahkemece, mahkûmiyet kararına ilişkin ceza fişlerinin iadesi istenilerek sanığın adli sicil kaydının düzeltilmesi olanaklı görülmüştür. İddianamede nakil aracının müsaderesi talep edilmediği gibi Mahkeme tarafından nakil aracının müsaderesi ya da iadesi bakımından herhangi bir karar da verilmediği anlaşılmakla Gümrük İdaresi vekilinin nakil aracına yönelik temyiz talebi inceleme dışı bırakılmıştır. 1.Arama işlemine dayanak olarak gösterilen Adana (Kapatılan) 8. Sulh Ceza Mahkemesinin 20.08.2013 tarihli ve 2013/1627 Değişik iş sayılı kararı denetime olanak verecek şekilde dosyaya getirtilmeden hüküm kurulması, 2.Ele geçen 740 paket sigara yönünden dosya arasında bulunan ve Gümrük İdaresi tarafından hesaplanan KEMT varakasında suça konu eşyanın CIF değerinin 740,00 TL, kovuşturma aşamasında alınan bilirkişi raporunda ise CIF değerinin 1.110,00 TL olarak belirtildiği anlaşılmakla, suça konu sigaralar yönünden hesaplanan CIF değerlerine yönelik çelişki giderilmeden belirlenen dava konusu eşyanın ithalinde öngörülen gümrük vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamı ile gümrüklenmiş değerin ve bunlara göre yapılan ihtaratların hükme esas alınması sureti ile sanık hakkında 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesi ile hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının uygulanma şartlarının bulunup bulunmadığı hususunda değerlendirme yapılması gerektiğinin gözetilmemesi, 3.Suç tarihinde yürürlükte olan 5607 sayılı Kanun'un 5/2. maddesinin "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek, soruşturma evresi sona erinceye kadar suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hâzinesine ödediği takdirde, hakkında, bu kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında indirilir. Bu fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde uygulanmaz" hükmünü içerdiği, 7242 sayılı Kanun' un 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Kanun' un 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında da etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği ve 5607 sayılı Kanun' un 5/2. maddesinin son cümlesi kapsamında "Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır" düzenlemesinin getirildiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "yarı oranında" olacağının bildirilmesi gerekirken, indirim oranının 1/3 olarak gösterilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur. III. KARAR Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle katılan vekili ile sanık müdafiin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321. maddesi gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, 13.03.2024 tarihinde karar verildi.