Yargıtay 7. Ceza Dairesi E.2023/5032 K.2023/5438

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Mardin 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.01.2015 tarihli ve 2014/9 Esas, 2015/4 Karar sayılı kararı ile sanıklar hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu'nun (5607 sayılı Kanun) 3 üncü maddesinin onsekizinci fıkrası ile 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 62, 52, 53, 58 ve 54 üncü maddeleri gereği 2 yıl 6 ... hapis cezası ve 80,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmalarına, hak yoksunluklarına, kaçak eşyanın müsaderesine, karar verilmiştir.

2.Mardin 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 02.01.2015 tarihli kararının sanıklar tarafından temyizi üzerine Dairemizin 17.01.2022 tarihli ve 2021/8926 Esas, 2022/570 Karar sayılı ilâmıyla; "... 15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 3 üncü maddesinin yirmiikinci fıkrasına eklenen düzenlemeler yönünden 5237 sayılı Kanun'un 7 nci maddesi ve 7242 sayılı Kanun'un 63 üncü maddesi ile 5607 sayılı Kanun'a eklenen geçici 12 nci maddenin ikinci fıkrası gözetilerek ilgili hükümlerin yasal koşullarının oluşup oluşmadığının saptanması ve sonucuna göre uygulama yapma görevinin de yerel mahkemeye ait bulunması zorunluluğu,

Sanıklar hakkında suç tarihinde yürürlükte bulunan 6455 sayılı Yasa ile değişik 3/18 maddesi uyarınca uygulama yapılması gerektiği gözetilmeden 6545 sayılı Yasa ile değişik 3/18 maddesi uyarınca yazılı şekilde hüküm tesisi ve tekerrüre esas alınan ilamlar yönünden 7242 sayılı değişiklik gereği uyarlama yapılıp yapılmadığının araştırılarak sonucuna göre karar verilmesi gerkliliği..." nedenleriyle bozulmasına karar verilmiştir.

3.Mardin 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 18.07.2022 tarihli ve 2022/410 Esas, 2022/1344 Karar sayılı kararıyla sanık hakkında kaçakçılık suçundan 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü maddesinin beşinci, onuncu, yirmiikinci fıkraları ile 5237 sayılı Kanun'un 52, 58 ve 54 üncü maddeleri gereği 1 yıl 6 ... hapis cezası ve 60,00 TL adlî para cezası ile cezalandırılmasına, mükerrirliğe, kaçak eşyanın müsaderesine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık ... müdafiinin temyiz istemi, olay tutanağında 113 karton sigaranın müvekkiline ait olduğuna dair tespitin ne şekilde yapıldığının açıklanmadığına, savunmasında suçlamayı kabul etmeyen sanık hakkında olay tutanağı ve hazırlık ifadesine dayalı hüküm kurulduğuna, kesin delil bulunmadığına ve re'sen gözetilecek nedenlerle sanık hakkında beraat kararı verilmesi gerektiğinden hükmün bozulması talebine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

1.Sanıkların yolcu olarak bulunduğu minibüste önleme araması kararına istinaden yapılan aramada, sanık ...'e ait poşetlerde 113 karton, temyiz dışı sanık ...'a ait poşetlerde 132 karton olmak üzere toplam 245 karton bandrolsüz gümrük kaçağı sigaraya el konulduğu anlaşılmıştır.

2.Sanık ... savunmasında, sigaraların kendine ait olmadığını beyan ederek, suçlamayı kabul etmemiştir.

3.Temyiz dışı sanık ... savunmasında, 135 karton sigarayı içmek için bulundurduğunu, diğer sanığın komşusu olduğunu ve onun da içmek amacıyla aldığını beyan ederek, suçlamayı kabul etmemiştir. 4.... varakasının 245 karton sigara üzerinden düzenlendiği anlaşılmıştır.

5.Sanıklara etkin pişmanlık ihtarına konu gümrüklenmiş değerin iki katı tutarın 245 karton sigara üzerinden belirlenen ... varakasına göre bildirildiği, eşyanın değer tespitinin de buna göre yapıldığı anlaşılmıştır.

6.Mahkemece, Hukukî Süreç başlığı altında (2) numaralı paragrafta bilgilerine yer verilen Yargıtay bozma ilâmına uyulmasına karar verilerek, gereklerinin yerine getirildiği saptanmıştır.

IV. GEREKÇE

1.Olay ve Olgular başlığı altında ayrıntılarına yer verilen olay tutanağı içeriği, temyiz dışı sanık ...'ın savunması ve tüm dosya kapsamına göre sanığın eyleminin sabit olduğu belirlenmekle, sanık hakkında mahkûmiyet hükmü kurulmasında bir isabetsizlik görülmemiştir.

2.15.04.2020 tarihli Resmî Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrasının "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı ... Hazinesine; i.

Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında, ii. Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir.

Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içerdiği cihetle, soruşturma aşamasında kendisine etkin pişmanlık hususunda ihtarat yapılmayan sanık hakkında, mahkemece suça konu kaçak eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı hüküm tarihine kadar ...

Hazinesine ödediği takdirde cezada yapılacak indirimin "yarı oranında" olacağının bildirilmesi gerektiği dikkate alınarak, sanıktan ele geçen 113 karton kaçak sigara yönüyle ayrı ... varakası tanzim ettirilerek gümrüklenmiş değerinin tespit edilmesi ve sonucuna göre 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken, her iki sanıkta ele geçen toplam 245 karton sigara üzerinden hesaplanan ... varakasındaki değerin bildirilmesi,

3.Sanıkta ele geçen 113 karton sigara yönünden hesaplanacak ... varakasına göre eşyanın değeri belirlenerek 5607 sayılı Kanun'un 3 üncü madddesinin yirmiikinci fıkrasına göre indirim yapılması gerektiği gözetilmeden sanık hakkında 245 karton sigara üzerinden belirlenen ... varakasındaki değerin esas alınması suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,

4.Sanık hakkında hem adlî para cezası hem de hapis cezası verildiği ve adlî para cezaları için 5237 sayılı Kanun'un 58 inci maddesine göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiç bir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının 5237 sayılı Kanun'un 58 inci maddesinin altıncı fıkrası gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi hususları hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR

Gerekçe bölümünün (2, 3 ve 4) numaralı paragraflarında açıklanan nedenlerle Mardin 1. Asliye Ceza Mahkemesinin, 18.07.2022 tarihli ve 2022/410 Esas, 2022/1344 Karar sayılı kararına yönelik sanık ... müdafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,