Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2013/11744 K.2013/20504

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen hükmün, Yargıtayca incelenmesi davacı vekili ve davalı ... vekili tarafından istenilmekle, temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldı. Dosya incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayandığı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre davacının tüm temyiz itirazlarının reddine.

2-Davalıların temyizine gelince; Davacı vekili, davacının 31.10.2003-10.10.2010 tarihleri arasında davalılara ait apartmanda kapıcı olarak çalıştığını, sigorta bildirimlerinin yapılmadığını ileri sürerek kıdem ve ihbar tazminatı ile fazla çalışma, yıllık izin, hafta tatili ve genel tatil ücreti, ücret alacağı isteklerinin hüküm altına alınmasını istemiştir.

Davalı, davacının kapıcı olarak çalışmasının söz konusu olmadığını, davacının eşi ...’nun 1992 yılında işe

./..

2013/11744-20504 S.2

başlayıp 19.04.2010 tarihine kadar çalıştığını, kıdem tazminatı ödenerek iş akdinin feshedildiğini, davacının değil, kocası ...’nun kapıcılık yaptığını savunarak, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkemece davacı ...'nun davalı apartmana ait kapıcı dairesinde kapıcı görevini ifa ettiği, sigorta bildiriminin yapılmadığı, primi ödenmiş hizmetlerinin de bulunmadığı yine dosyada bulunan davacının eşine ait sigorta bildirimlerine göre davacıdan önce eşinin bu yerde kapıcılık yaptığı eşinin daha sonra davalı işyerinden ayrılarak başka işyerlerinde çalışmaya başladığı ve kapıcılık görevinin davacı tarafından yerine getirildiği gerekçesi ile isteklerin kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Taraflar arasında hizmet akdi ilişkisi olup olmadığı noktasında uyuşmazlık bulunmaktadır.

Konut Kapıcıları Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde kapıcı, anataşınmazın bakımı, korunması, küçük çaptaki onarımı, ortak yerlerin ve döşemelerin bakımı, temizliği, bağımsız bölümlerde oturanların çarşı işlerinin görülmesi, güvenliklerinin sağlanması, kaloriferin yakılması ve bahçenin düzenlenmesi ve bakımı ve benzeri hizmetleri gören kişi olarak tanımlanmıştır. Aynı maddede, işveren ise konutun maliki ve ortakları olarak açıklanmıştır.

Yönetmelikte işyeri, kapıcının çalıştığı konut ile bağımsız bölüm, ortak yerler, eklenti ve tesislerin tümü olarak ifade edilmiştir.

Kapıcıyı işe alma konusunda yönetici yetkili kılınmıştır. Kaloriferli konutlarda kapıcının ateşçi belgesini haiz olması gerekir.

Yönetmeliğin 4/a maddesine göre, yöneticinin iş ya da toplu iş sözleşmesi yapması için işverenin yazılı olarak yetki vermesi gerekir. Buna rağmen, yazılı yetki olmadığı durumlarda kapıcı ile yönetici arasındaki sözleşmenin geçersiz olduğu söylenemez. Konutun maliki ya da ortaklarının yazılı yetki vermedikleri halde kapıcılık hizmetlerinden yararlanmaları kapıcılık sözleşmesine onay verildiği anlamındadır.

Kapıcı ile binanın sahibi ya da kat malikleri kurulu arasında yapılmış olan iş sözleşmesinin tam süreli ya da kısmî süreli olarak yürürlüğe konulması mümkündür. Özellikle bağımsız bölüm sayısının az ve eklentiler ile ortak alanların da yoğun bir iş hacmini gerektirmeyecek durumda olduğu hallerde, kapıcının günlük yedibuçuk saat ve haftalık kırkbeş saat olağan mesaiye göre daha az sürelerle çalıştırılması imkân dahilindedir. Kısmî süreli iş sözleşmesi yazılı olarak yapılmamış ise, işyerinin özelliği ve işin niteliğine göre çalışma olgusunun kanıtlanması mümkündür.

Somut olayda, davacı her ne kadar 31.10.2003-10.10.2010 tarihleri arasında davalılara ait apartmanda kapıcı olarak

./..

2013/11744-20504 S.3

çalıştığını iddia etmiş ise de, işletme defteri suretinde 03.07.2004 tarihinde ... adına ve imzasına 108.000 TL avans ödemesi yapıldığı, dosyada mevcut... imzalı 02.03.2009,13.03.2009,16.04.2009,16.05.2009,08.06.2009,08.07.2009,31.08.2009,05.10.2009,07.11.2009,15.12.2009,15.01.2010,15.02.2010, 01.03.2010, 15.04.2010 tarihli 200,00 TL bedelli ödemelerin ve 15.12.2005 tarihli toplam tazminat tutarı 7.600,00 TL’nin 3.460,00 TL'sini elden aldığına dair belgenin... tarafından imzalandığı görünmektedir.

Ayrıca 02.03.2009 tarihli ödeme planı ve 19.04.2010 tarihli “binada hak ve alacağı kalmadığına” dair belgenin de ... tarafından imzalandığı görünmektedir. Karar defterinin 26.06.2004 tarihli sayfasında da “Apartman görevlisi...’nun tazminatının ödenmesine……. kapıcı dairesinin ...’ya kiralanmasına ve kira bedelinin aylık 100,00 TL olarak belirlenmesine” karar verildiği görülmektedir.

Dinlenen davalı tanık beyanları ve dosyadaki belgeler dikkate alındığında davalılara ait apartmanda davacının değil, davacının eşi...’nun kapıcı olarak hizmet akdi ile çalıştığı, hizmet akdinin tarafının davacı değil, davacının eşi... olduğu anlaşılmaktadır.

...'nun...Güvenlik Kurumu kaydına göre başka yerde çalışmasının görünmesi ve başka yerde çalışması, kapıcılık hizmetinin mahiyeti gereği bu işi yapmasına engel teşkil etmeyeceği, davacının yaptığı işin ise davalı apartman ile hizmet ilişkisi içinde olan eşe yardım mahiyetinde olduğu, davalı ile doğrudan bir hizmet ilişkisinin olmadığı sonucuna ulaşıldığından davanın aktif husumet yokluğu nedeni ile reddi gerekirken yazılı şekilde kabulü hatalıdır.

O halde davalı vekilinin bu yönleri amaçlayan temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.