Yargıtay 7. Hukuk Dairesi E.2013/8567 K.2013/12448

Taraflar arasındaki dava sonucunda verilen hükmün, davacı ve davalı vekili tarafından temyiz edilmesi, davalı vekili tarafından Yargıtayca duruşmalı olarak incelenmesi istenilmekle, duruşma için tebliğ edilen 02.07.2013 günü belirlenen saatte temyiz edenler davalı ...Müh.İnş.San. ve Tic.Ltd.Şti. vekili Av. ... ve davacı ... vekili Av. ...geldiler, gelenlerin huzuru ile duruşmaya başlandı. Duruşmada hazır bulunan tarafların sözlü açıklamaları dinlendi. Duruşmanın bittiği bildirildi. Dosyadaki belgeler incelendi, gereği görüşüldü:

1-Dosyadaki yazılara, hükmün Dairemizce de benimsenmiş bulunan yasal ve hukuksal gerekçeleriyle dayanağı maddi delillere ve özellikle bu delillerin takdirinde bir isabetsizlik görülmemesine göre, davalının ve davacı vekillerinin aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazlarının reddine,

2-Davacı vekili, davacının davalıya ait işyerinde çalışırken iş sözleşmesinin haksız olarak feshedildiğini, çalıştığı süreye ait ücret ve diğer yasal haklarının ödenmediğini iddia ederek ücret ve bazı işçilik alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili, davacının Hat İnşaat İşçisi olduğunu, taşeronluk ilişkisi kalmayınca işten ayrıldığını, iddialarının asılsız olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

Mahkeme tarafından toplanan kanıtlara ve alınan bilirkişi raporuna göre davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Davacının aylık ücreti ihtilaflıdır.

Davacı vekili davacının fesih tarihindeki aylık ücretinin net 3.000,00 TL olduğunu ve şoför olarak çalıştığını iddia etmiştir.

Davalı vekili talep edilen ücretin hayal mahsulu olduğunu savunmuştur.

Davacı tanığı Ömer iddiayı teyit eder mahiyette beyanda bulunmuştur.

Mahkemece emsal ücret araştırması yapılmış, müzekkereye davacının şoför ve kepçe operatörü olduğu yazılmıştır. Yol İş Sendikası ise kamyon şoförü ve kepçe operatörünün alabileceği ücreti bildirmiştir. Hükme esas alınan bilirkişi raporunda bu miktar esas alınmıştır. Davacı işçinin alabileceği ücret konusunda yapılan emsal ücret araştırmasının yeterli olmadığı sabittir. Üstelik hesaplamalara esas alınan emsal ücret sendikadan bildirilen ücrettir. Sendikaların TİS düzeni bulunan işyerlerinde çalışan işçilerin aldığı ücreti bildirmesi nedeni ile bunun somut olaydaki işçi açısından emsal olarak kabul edilmesi doğru değildir.

Bu itibarla, öncelikle davacının işyerinde fiilen yaptığı işin ne olduğu tereddüde neden olmayacak şekilde belirlenmeli, şayet kepçe operatörü olduğu iddia edilmekte ise operatörlük belgesinin ya da bu makinayı kullanmaya uygun sürücü belgesinin ibrazı istenmeli, daha sonra davacının yaptığı iş, meslekteki ve işyerindeki kıdemi, iş yerinin bulunduğu yer ve diğer özellikleri belirtilmek sureti ile meslek odalarından alabileceği ücret sorulmalı, dosya içindeki diğer delilller ile birlikte değerlendirilerek sonuca varılmalı, işçilik alacakları buna göre hesaplanmalıdır.

Kabule göre de; iddia ve ispat olmadığı halde aylık ücrete mahiyeti açıklanmadan sendika yazısında bildirilen sosyal yardım, yemek ve ikramiye eklenerek giydirilmiş ücret üzerinden ödenmeyen ücret alacağının ve fazla mesai ücretinin hesap edilmesi hatalıdır.

3-Davacı vekili ihbar tazminatı talebinde bulunmuştur.

Mahkeme iş akdinin belirli süreli olduğu gerekçesi ile talebi reddetmiştir.

Dosya içinde taraflar arasında yapılmış yazılı belirli süreli bir iş sözleşmesi bulunmamaktadır. Davacının yaptığını iddia ettiği iş dikkate alındığında iş akdinin belirli süreli yapılmasını gerektiren objektif nedenler yoktur. İşçinin belli bir süreyi kapsayan ihale ile alınan işte çalıştırılması akdin belirli süreli olduğunu göstermez. Bu nedenle ihbar tazminatı talebinin kabulü yerine reddi hatalıdır.

.

Yapılacak iş; 2 nolu bentte belirtilen bozma nedeni konusunda araştırma yapılıp eksikliklerin ikmalinden sonra dava konusu taleplerle ilgili İş Hukuku alanında uzman ehil bir bilirkişiden rapor almak ve dosya içindeki diğer deliller ile birlikte değerlendirerek sonuca varmaktır.

Mahkemece eksik inceleme ile karar verilmesi hatalıdır.

O halde davacı ve davalı vekillerinin bu yönlere ilişkin temyiz itirazları kabul edilmeli ve karar bozulmalıdır.