Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2008/11542 K.2010/10652

Gereği görüşülüp düşünüldü: Yerinde görülmeyen sair itirazların reddine, ancak: 765 sayılı TCK.nun 201/a maddesinin 2. fıkrasına göre eylem başka bir suç oluştursa bile göçmen kaçakçılığı suçundan ceza verileceği ve teşebbüs halinin tamamlanmış suç gibi cezalandırılacağı hükmünün yer aldığı, 5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinde ise 765 sayılı TCK.nun 201/a-2 madde ve fıkrasındaki hükmünden farklı olarak göçmen kaçakçılığı suçunun bütün hallerine teşebbüs olanaklı olup, eylem başka bir suç oluştursa bile ayrıca cezalandırılacağına yönelik düzenlemenin yer almaması karşısında;

Sanıkların yasadışı yollardan Türkiye'ye girip yurt dışına gitmek isteyen "17" yabancı uyruklu göçmeni, Antakya'dan alıp İstanbul'a götürmek istedikleri sırada kolluk güçleri tarafından yakalanmış oldukları ve bu suretle işlemeyi kastettikleri suçu elverişli hareketlerle doğrudan doğruya icraya başladıkları, ancak ellerinde olmayan nedenlerle eylemlerini tamamlayamayıp teşebbüs aşamasında kaldığının anlaşılması karşısında;

5237 sayılı TCK.nun 79. maddesinin uygulanması halinde verilecek cezanın anılan yasanın 35. maddesi uyarınca dörtte birinden dörtte üçüne kadar indirilmesinin gerektiği gözetilerek, 5252 sayılı Yasanın 9. maddesi uyarınca önceki ve sonraki yasaların ilgili tüm hükümlerinin olaya ilişkin uygulaması gösterilip bundan sonra ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle lehe yasa saptanarak hüküm kurulması gerekirken, böyle bir karşılaştırma yapılmaksızın yazılı biçimde uygulama yapılması, Bozmayı gerektirmiş sanıklar müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten (BOZULMASINA), 27.9.2010 gününde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI DÜŞÜNCE

Sanıkların suçlarının tamamlanmış olması nedeniyle, bozma kararına muhalifiz.