Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2008/18031 K.2010/11898

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen itirazların reddine; ancak:

1- Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının lehe Yasalar yönünden değerlendirilme zorunluluğundan iadesinden önceki hükme yönelik olarak sanık müdafiinin 4.2.2005 günlü temyiz dilekçesindeki takdiri indirim, para cezasına çevirme ve erteleme talebiyle ilgili olumlu olumsuz bir karar verilmemesi,

2- 5237 sayılı TCK.nun 7. maddesinde suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanun hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve 5252 sayılı Türk Ceza Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9/3 maddesinde de “lehe olan hüküm önceki ve sonraki kanunların ilgili bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenir” hükümleri uyarınca.

5237 sayılı TCK. nda tekerrür nedeniyle ceza artırımına yer verilmediği gibi anılan Yasanın 7/3 madde ve fıkrası gereği aynı yasanın 58. maddesinin de uygulanmasının mümkün olmadığı ve 5237 sayılı TCK.nun 62. maddesi hükmü 765 sayılı TCK.nun 59. maddesine göre lehe bir düzenleme kabul edilerek;

yine 5237 sayılı TCK.nun 50. ve 51. maddelerinin, 647 sayılı Yasanın 4 ve 6. maddelerine göre lehe seçenek yaptırımlar ve erteleme koşulları taşıdığı ikisinin birlikte uygulanma olanağı yoksa da bunlardan birinin uygulanmasının mümkün olabileceği gözönüne alınıp, 5252 sayılı Yasanın 9/3 maddesine uygun olarak karşılaştırma, değerlendirme ve belirleme yapıldıktan sonra karar verilmesi gerektiği gözetilmemesi,