Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2008/9033 K.2010/8265

Gereği görüşülüp düşünüldü: 1- Sanık soruşturma aşamasındaki ifadesinde; suç konusu mermilerin daha önce silahla ateş etme olayında kullandığı tabancasına ait olduğunu, duruşmada ise Hüseyin Yücel tabancasını alıp kaçarken yere düşürdüğü mermiler olduğunu savunduğuna göre; Hüseyin Yücel'in tanık olarak dinlenerek hakkında silahla ilgili dava açılıp açılmadığı araştırıldıktan sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri yerine eksik soruşturmayla yazıl şekilde hüküm kurulması, 2- Kabul ve uygulamaya göre de;

a) Sanığın suç delilini gizlemek isterken yakalanması şeklinde gerçekleşen eyleminin, 765 sayılı TCK.nun 296. ve 5237 sayılı TCK.nun 281. maddelerine aykırılık oluşturduğu, anılan her iki yasa hükmü birbirleriyle karşılaştırıldığında hapis cezasının üst haddi bakımından farklı olmakla birlikte alt haddi bakımından aynı olmaları ayrıca 5237 sayılı TCK.nun tekerrürden dolayı cezada artırım da öngörmemesi karşısında.

5252 sayılı Yasanın 9/3. maddesine uygun olarak karşılaştırma ve belirleme yapıldıktan sonra karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, alt hadleri aynı olmasına rağmen 5237 sayılı TCK.nun uygulanması durumunda takdiren ve teşdiden 1 yıl hapis cezası verileceği, 765 sayılı TCK.nun uygulanması durumunda ise 8 ay hapis cezası verileceğinden söz edilerek yazılı şekilde yeterli karşılaştırma ve değerlendirme yapılmadan hüküm kurulması,

b) Olayda 765 sayılı TCK.nun 5237 sayılı TCK.na göre sanık lehine olduğu kabul edildiği halde, lehe Kanunun bütün halinde uygulanması gerektiği gözetilmeden sanık hakkında karma uygulamaya neden olacak şekilde 5237 sayılı TCK. nun 53. maddesinin uygulanmasına karar verilmesi,