Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2012/21860 K.2013/26759

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1- Sanık hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;

Yapılan duruşmaya, toplanıp karar yerinde gösterilen kanıtlara, mahkemenin yargılama sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine göre sanık müda- filerinin yerinde görülmeyen sair itirazlarının reddine, ancak:

Sanığın tekerrüre esas alınan Rize Sulh Ceza mahkemesinin 06.03.2007 gün, 2006/338 esas, 2006/183 karar sayılı mahkumiyetinin kesin mahiyette olduğu ve CMUK.nun 305. maddesi uyarınca tekerrüre esas alınamayacağı gözetilmeden, TCK.nun 58/6. madde ve fıkrası uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejimine göre cezanın çektirilmesine karar verilemeyeceğinin gözetilmemesi,

Yasaya aykırı ise, yeniden yargılama yapılmasını gerektirmeyen bu hususun, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükümden 5237 sayılı TCK.nun 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkartılmak suretiyle hükmün oybirliğiyle (DÜZELTİLEREK ONANMASINA),

2- Uyuşturucu madde kullanmak suçundan kurulan hükme yönelik temyize gelince;

5237 sayılı TCK.nun 191. maddesinde, uyuşturucu veya uyarıcı madde kullanmış sanık hakkında, birinci fıkraya göre cezaya hükmedilmeden ikinci fıkra gereğince sadece tedavi ve denetimli serbestlik kararı verilebileceği gibi, altıncı fıkra yollaması uyarınca birinci fıkradaki ceza ile birlikte ikinci fıkradaki tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine de hükmedilebileceği öngörülmüştür.

Uyuşturucu madde kullandığını belirten sanık hakkında, belirtilen iki seçenekten biri uygulanırken, yasal gerekçe gösterilmesi, gerekçenin somut olgulara ve davranışlarına bağlı olarak sanığın tedavi ve denetimli serbestlik tedbirinin gereklerine uyup uymayacağının değerlendirilmesine dayanması gerekmektedir.

Öte yandan, uyuşturucu madde kullanan sanık hakkında, hangi seçenek kabul edilirse edilsin, tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine hükmolunması zorunlu olup, bunların uygulanıp uygulanmaması yönünden mahkemeye takdir hakkı tanınmamıştır.

Mahkemece uyuşturucu madde kullandığı kabul edilen sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 191. maddesinin sanığın daha lehine olan (2). fıkrası yerine, (1). fıkrası uyarınca cezaya hükmedilirken yeterli ve yasal bir gerekçe gösterilmemesi ,ayrıca sanık hakkında tedavi ve denetimli serbestlik tedbirine hükmedilmesinde zorunluluk bulunduğu gözetilmeksizin tedaviye ve denetimli serbestlik tedbirlerine hükmedilmemesi,