Yargıtay 8. Ceza Dairesi E.2012/5769 K.2013/7653

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1- Sanıklar hakkında köy muhtarının şikayeti üzerine, ...

Köyü sınırları içerisinde yer alan köy merasına tecavüz suçundan dava açılmış olması karşısında; şikayetçi, sanıklar, yöreyi bilen yaşlı kişilerden seçilecek yerel bilirkişiler, teknik bilirkişi ve taraflarca gösterilecek tanıklar hazır bulundurulmak suretiyle mahallinde usulüne uygun keşif yapılması; sanıklar tarafından tecavüz edildiği iddia edilen dava konusu taşınmazlar şikayetçi tarafından gösterildikten sonra, bu yerlerin TCK.nun 154/2. maddesinde sayılan ve öteden beri köy halkının ortaklaşa kullanımına bırakılmış olan mera, harman yeri, yol, sulak gibi yerlerden olup olmadığı, niteliği, sanıkların tecavüzünün bulunup bulunmadığı,

şayet tecavüz mevcut ise miktarı ve halen devam edip etmediği hususlarının yerel bilirkişilerden sorularak ve kadastro paftası, tapu kaydı, çap, kroki gibi belgeler teknik bilirkişi tarafından uygulanarak saptanması ve oluşacak sonuca göre sanıkların hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken, yetersiz keşif ve bilirkişi raporlarına dayanılarak eksik araştırma ile yazılı biçimde mahkumiyet hükmü kurulması,

2- Kabul ve uygulamaya göre de;

a- Sanıklar hakkında hapis cezası alt sınırdan tayin edildiği halde, aynı gerekçe ile adli para cezasına esas alınan birim gün sayısının alt sınırdan uzaklaşılarak tayini suretiyle çelişkiye neden olunması,

b- Adli sicil kaydında yer alan mahkumiyetinin silinme koşulları gerçekleşen sanık ...'ın, kamunun uğradığı zararı aynen iade, suçtan önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderip gidermediği saptandıktan sonra, şayet zarar giderilmiş ise kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları irdelendikten sonra yeniden suç işleyip işlemeyeceği hususunun değerlendirilmesi ve sonucuna göre hükmün açıklanmasının geri bırakılması ile ilgili karar verilmesi gerekirken, eksik araştırma ve “sabıkalı olması nedeniyle” şeklindeki yasal ve yeterli olmayan gerekçeyle yazılı biçimde hüküm kurulması,

c- Sanık ...'nun TCK.nun 50. maddesi uyarınca kişiliği, sosyal ve ekonomik durumu, suçun işlenmesindeki özellikler ile yargılama sürecinde pişmanlık gösterip göstermediği irdelenerek, hükmolunan kısa süreli hapis cezasının seçenek yaptırımlara çevrilip çevrilmeyeceği konusunda bir karar verilmesi gerekirken, bu şekilde bir değerlendirme yapılmadan “cezanın tür ve miktarı bakımından” şeklindeki yasal ve yeterli olmayan gerekçeyle anılan maddenin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

d- Kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun 53/1. madde ve fıkrasında yer alan hak yoksunluklarına hükme- dilemeyeceğinin gözetilmemesi suretiyle aynı maddenin 4. fıkrası hükmüne aykırılık yapılması,