Davacı vekili, idari yoldan Hazine adına tespit ve tescil edilen 4371 sayılı parselin 1970 yılında vekil edeni tarafından imar ve ihya edildiğini, kazanmayı sağlayan zilyetlik süresinin dolduğunu açıklayarak anılan parselin tapu kaydının iptali ile vekil edeni adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmesini istemiştir.
Davalı Hazine vekili, davanın reddine karar verilmesini savunmuştur.
Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmesi üzerine; hüküm, davalı Hazine vekili tarafından esas ve vekalet ücreti yönünden temyiz edilmiştir.
Dava, kazanmayı sağlayan zilyetlik, muristen intikal, eklemeli zilyetlik, imar ve ihya hukuksal sebeplerine dayalı olarak TMK. nun 713/1, 996, 3402 sayılı Kadastro Kanununun 14 ve 17. maddeleri gereğince açılan mülkiyetin aktarılmasına ilişkin tapu iptali ve tescil davasıdır.
Davacı vekili dava dilekçesinde, dava konusu taşınmazın vekil edeni tarafından 1970 yılında dikenleri, çalıları ve taşlarını temizlemek suretiyle imar ve ihya ettiğini bildirmiş, vekil edeninin babasından kaldığından söz etmemiştir.
Ancak, yapılan keşifte dinlenen yerel bilirkişi, dava konusu taşınmazın esasen 1960 yılından sonra davacının babası Hüseyin Uluışık tarafından temizlenmek suretiyle tarla haline getirildiğini, ağaç dikerek ve ekin ekerek tasarrufta bulunduğunu, ölümüne kadar kullandığını, yaklaşık 20 sene önce öldükten sonra davacının taşınmaz üzerinde zilyetliğini sürdürdüğünü açıklamış ve paylaşımdan söz etmemiştir.
Saptanan bu durum karşısında uyuşmazlık konusu taşınmazın davacının babasından kaldığının kabulü gerekir. Babası öldüğüne göre, terekesi TMK. nun 701 ve 702. maddeleri gereğince elbirliği mülkiyet hükümlerine tabidir. Elbirliği mülkiyetinde mirasçıların belirlenmiş payları olmayıp, her birinin hakkı taşınmazın tamamı üzerinde söz konusudur. Yine elbirliği mülkiyetinde sözü edilen MK. nun hükümleri uyarınca tasarrufi işlemlerde oybirliği aranır.
Dava da bir tasarrufi işlem olup, tüm mirasçıların katılımıyla açılması gerekir. Dava, üçüncü kişilere karşı açılmış bulunduğundan bir veya birkaç mirasçının tek başına üçüncü kişilere karşı dava açma olanağı bulunmadığı gibi adına iptal ve tescile karar verilmesini de isteyemezler.
Şu halde mahkemece yapılacak iş; taşınmaz davacının babasından kaldığına göre, satış, bağış ve paylaşım suretiyle davacıya kalmış ya da davacı tek mirasçı ise, şimdiki gibi davanın yürütülmesi düşünülmelidir. Şayet davacı dışında başka mirasçıların olduğu belirlendiği takdirde ve satış, bağış ve paylaşım yoluyla davacıya kalmayan bir yer ise, bir veya birkaç mirasçının tek başına üçüncü kişilere karşı dava açma sıfat ve yetkilerinin bulunmadığı düşünülerek davanın reddine karar verilmesi gerekir. Öte yandan, Hazine vekili her ne kadar vekalet ücreti yönünden hükmü temyiz etmiş ise de dava tapu iptali ve tescil davası olup davanın kaybedilmesi halinde Hazine vekalet ücretini ödemekle sorumlu tutulmaktadır. Bu nedenle davalı Hazine vekilinin bu yöne ilişkin temyiz itirazları doğru değildir.
Davalı Hazine vekilinin işin esasına yönelik temyiz itirazları yerinde bulunduğundan yerel mahkeme hükmünün öncelikle dava koşulu yönünden BOZULMASINA, bozma nedenine göre diğer yönlerin şimdilik incelenmesine yer olmadığına 06.12.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.