Davacı ... vekili, satın alma yoluyla eklemeli 20 yılın üzerinde vekil edeninin zilyetliğinde bulunan 89 ada 9 parsel sayılı taşınmazın kayıt maliklerinden 2160/17280 pay sahibi Hüseyin (Urgancıoğlu) ile 287/17280 pay sahibi ...'nin tapuda maliki kim olduğunun bilinmediğini, geriye kalan 14893/17280 pay sahibi "... oğlu ...'in" ise 1938 tarihinde öldüğünü açıklayıp, TMK.nun 713/2. maddesinde yazılı bulunan "ölüm" sebebine dayalı olarak tapu kaydının hukuki değerini yitirmesi nedeniyle tapu kaydının iptaliyle vekil edeni adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmesini istemiş, 16.10.2007 tarihli yargılama oturumunda ... (... ve ...'nin payı yönünden açtıkları davadan feragat etmiştir.
Davalı Hazine ve vekili, davanın reddine karar verilmesini savunmuştur.
Davalılar ... oğlu ...'in mirasçılarından ..., ... ve ..., davacının açtığı davayı kabul etmişlerdir.
... oğlu ...'in diğer mirasçıları olan dahili davalılar, davaya cevap vermemişlerdir.
Mahkemece; davacının kayıt malikleri...(...) ve ...'nin payı yönünden açtığı davanın feragat nedeniyle reddine, ... oğlu ...payı yönünden ise, bu kişinin öldüğü 1938 tarihinden itibaren intikal görmeyen payı bakımından TMK.nun 713/2. maddesi koşullarının davacı yararına oluştuğu görüşünden hareketle 89 ada 9 parselin davalıların murisi adına olan 14893/17280 payının iptaliyle davacı adına tapuya kayıt ve tesciline karar verilmesi üzerine; hükmün, kabule ilişkin bölümü davalı Hazine vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kazanmayı sağlayan eklemeli zilyetlik ve TMK.nun 713/2. fıkrasında yer alan “maliki 20 yıl önce ölmüş…” hukuki sebebine dayalı olarak TMK.nun 713/1 ve 2. fıkraları gereğince tapunun hukuki değerini yitirdiği gerekçesiyle açılan mülkiyetin aktarılmasına ilişkin tapu iptali ve tescil davasıdır.
Kural olarak, tapulu bir taşınmazın veya tapuda kayıtlı bir payın kazandırıcı zamanaşımı ve zilyetlik yoluyla edinilmesi mümkün değildir. Ancak, kanunun açıkça izin verdiği ve düzenlediği ayrık durumlarda tapulu bir yerin veya tapuda kayıtlı bir payın koşulları oluştuğu takdirde kazandırıcı zamanaşımı ve zilyetlik yoluyla edinilmesi mümkün olabilir. Kanunun açıkça izin verdiği hallerden biri de TMK.nun 713/2. maddesindeki düzenlemelerdir.
Anılan maddede, “aynı koşullar altında, maliki tapu kütüğünden anlaşılmayan veya 20 yıl önce ölmüş, ya da hakkında gaiplik kararı verilmiş bir kimse adına kayıtlı bulunan taşınmazın tamamının veya bölünmesinde sakınca olmayan bir parçasının zilyedi de o taşınmazın tamamı, bir parçası veya bir payı üzerindeki mülkiyet hakkının tapu kütüğüne tesciline karar verilmesini isteyebilir” denilmiştir.
Dava konusu 89 ada 9 parsel 10.08.1967 tarihinde kesinleşen kadastro çalışmaları sonrasında; 14833/17280 payı ... oğlu ...adına tapuya kayıt ve tescil edilmiştir.
Kastamonu Sulh Hukuk Mahkemesinin 28.08.2008 tarih, 2008/549-1074 Esas ve Karar sayılı hasımsız veraset kararı ve dava dosyası arasında bulunan nüfus kayıt aile tablosundaki bilgilere göre, 89 ada 9 parselin 14833/17280 payının kayıt maliki ... oğlu ...1938 tarihinde ölmüş olup, mirasçıları usulüne uygun olarak davaya dahil edilmişlerdir. Hazine, kayıt maliki veya mirasçılarından biri olmadığına göre, Hazine vekilinin işin esasına yönelik temyiz itirazlarının REDDİNE,
Hazine vekilinin husumete ilişkin temyiz itirazlarına gelince; kural olarak, tapulu taşınmazlarda mülkiyetin aktarılmasını amaçlayan iptal ve tescil davaları, tapu sicilinin malik sütununda adı geçen malik ya da belirlenen mirasçılarına yöneltilir. Görülmekte olan davada, tapu malikinin dosya arasında bulunan mirasçılık belgesine ve nüfus kayıtlarına göre, mirasçıları usulüne uygun olarak davaya katılmıştır. Hazine kayıt maliki olmadığı gibi, 14833/17280 pay sahibi muris ...'in mirasçıları arasında da bulunmamaktadır.Bu nedenle, Hazine aleyhine açılan davanın husumet yokluğundan reddine karar verilmesi gerekirken bu konuda olumlu veya olumsuz bir karar verilmemiş olması doğru görülmemiştir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle, davalı Hazine vekilinin temyiz itirazları husumet itirazı bakımından yerinde görüldüğünden kabulüyle hükmün 6100 sayılı HMK.nun Geçici 3.maddesi yollamasıyla 1086 sayılı HUMK.nun 428. maddesi gereğince BOZULMASINA, 10.04.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.