Davacı, mevkii ve sınırlarını dava dilekçesinde belirttiği 60 dönüm susuz tarlanın 50 yıl evvel, murisi evveli ... oğlu ... ...’in zilyetlik ve tasarrufundayken miras yolu ve taksim suretiyle kendisine intikal ettiğini, 25 yıldır kendisinin zilyetliğinde olduğunu, taşınmazın kadastro çalışmaları sırasında tapulama harici bırakıldığını, eklemeli zilyetliğinin 70 yıl olduğunu açıklayarak taşınmazın adına tapuya kayıt ve tescilini talep etmiştir.
Davalı ... vekili davanın reddini savunmuştur.
Davalı Köy Muhtarlığı temsilcisi davaya cevap vermemiştir.
Mahkemece, davanın kısmen kabulü ile Diyarbakır İli, Bismil İlçesi, Güzelköy Köyü'nde bulunan 13.12.2011 tarihli bilirkişi raporunda A harfiyle gösterilen 63337,18 m² taşınmazın davacı adına tapuya kayıt ve tesciline, fazlaya ilişkin istemin reddine karar verilmesi, davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kazanmayı sağlayan zilyetlik hukuksal nedenlere dayalı olarak TMK.nun 713/1 ve 996 maddeleri ile 3402 ... Kadastro Kanunu'nun 14. maddesine göre açılan tescil istemine ilişkindir.
Mahkemece, yazılı gerekçe ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiş ise de; yapılan araştırma ve inceleme hüküm vermeye yeterli bulunmamaktadır. Şöyle ki, davacı tarafa delil ve tanıklarını bildirmesi için süre ve imkan tanınmamış, komşu 165 parsel ... taşınmaza kadastro çalışmaları sırasında uygulanan Mart 291 tarih ve 17 sıra nolu tapu kaydı bulunduğu yerden getirtilerek yerel bilirkişi ve teknik bilirkişiler aracılığıyla mahalline uygulanmamış, çifte tapunun önlenmesi açısından taşınmazın tapuya kayıtlı yerlerden olup olmadığı, Tapu Sicil Müdürlüğü'nden sorulmamış, mahallinde usulüne uygun olarak muhtad
vasıtalarla ilanlar yapılmamış ve keşif ara kararları da usulüne uygun olarak oluşturulmamıştır. Ayrıca hava fotoğrafları ile fotoplan, fotometrik ve fotogrametrik paftalar getirtilerek yararlanılmamıştır.
Dosya kapsamına göre, uyuşmazlık konusu taşınmazlar tapulama tespiti sırasında tespit harici bırakılan yerlerdendir.
Çifte tapunun önlenmesi açısından hükme esas alınan teknik bilirkişinin rapor ve krokisi eklenerek dava konusu yapılan yerin tapuya kayıtlı yerlerden olup olmadığı Tapu Sicil Müdürlüğü'nden sorulması, komşu 165 parsel ... taşınmaza kadastro çalışmaları sırasında uygulanan Mart 291 tarih ve 17 sıra nolu tapu kaydının ilk tescilinden itibaren tüm tedavülleri ile birlikte Tapu Kadastro Genel Müdürlüğü Arşiv Daire Başkanlığı'ndan getirtilerek dosya arasına eklenmesi,
uyuşmazlık konusu taşınmazların yüzölçümü dikkate alınarak dava tarihinden geriye doğru en az 20 yıl (1980-1990 tarihleri arası) öncesine ait iki ayrı zamanda çekilmiş hava fotoğraflarının Harita Genel Komutanlığı'ndan, fotoplan, fotometrik, fotogrametrik paftaların ise İl Kadastro Müdürlüğü'nden getirtilerek dosya arasına konulması, Jeodezi ve fotogrametri uzmanı mühendis ile teknik yerel bilirkişi ve tanıkları aracılığıyla yeniden yapılacak keşifte uygulanması gerekir.
Dava, zilyetlik hukuksal nedenlerine dayalı olarak açılan tapu iptali ve tescil davasıdır. Bu tür davalarda, ihtisabı sağlayan zilyetliğin ispatı gerekir. Zilyetlik olayları maddi olaylardandır. Maddi olaylar, tanık dahil her türlü delille ispat edilebilir. Yargılama tutanakları üzerinde yapılan incelemede, yargılama oturumlarına katılan davacı tarafa tanık ve delillerini bildirmesi için süre ve imkan tanınmadığı belirlenmiştir.
Davacı dava dilekçesinde; tanık deliline dayandığını açıkça belirtmiştir. Bu itibarla, zilyetlik olaylarının açıklandığı gibi tanık sözleri ile ispat edilebilineceğinin göz önünde tutulması, öncelikle taraflara delillerini ve tanık listelerini vermeleri için usulüne uygun olarak süre ve imkan verilmesi gerekir.
07.07.2010 tarihli keşif ara kararı ile 13.04.2012 tarihli keşif ara kararlarının yöntemini uygun bir biçimde verilmiş bir ara karar olarak kabul edilmesine olanak bulunmamaktadır. Keşif ara kararlarında yerel bilirkişi ve tanıkların keşif mahallinde hangi yöntem ile davet edilecek hususu açıklanmamıştır.
Yerel bilirkişi ve tanıkların HMK.nun 243, 244 ve 259. maddeleri gereğince davetiye ile keşif yerine çağrılmaları, uyuşmazlığın taşınmaza ilişkin bulunması nedeniyle keşif yerinde dinlenmeleri, davacının iddia ettiği gibi dava tarihinden önce davacı ile davacının murisi ... ...’in zilyetlik ve tasarrufunda bulunup bulunmadığı, ... ...’in ölümünden sonra mirasçıları arasında yapılan rızai taksim sonucu davacının payını düşüp düşmediği, yerel bilirkişi ve tanıklardan sorularak açıklığa kavuşturmalı, davacı yararına zilyetlikle edinme koşullarının gerçekleşip gerçekleşmediği,
komşu 165 parsel ... taşınmaza uygulanan Mart 291 tarih ve 17 sıra nolu tapu kaydının taşınmaz yönünün ne olarak gösterdiği üzerinde durulmalı, teknik bilirkişiye işaret ettirilmesine sağlanması, hava fotoğrafları ile İl Kadastro Müdürlüğünden istenen paftaların 1980 ile 1990 yılları arasında çekilen ve düzenlenen fotoğraflar ile paftalar olması gerektiğinin gözetilmesi, bunların çekildikleri ve düzenlendikleri tarihlere göre dava konusu yerin kültür arazisi niteliğinde olup olmadığı veya hangi nitelikte bulunduğu hususlarının açıklığa kavuşturulması,
uzman bilirkişilerden Yargıtay ve tarafların denetimine açık gerekçeli, karşılaştırmalı rapor istenmesi gerekmektedir.
Bundan başka, TMK.nun 713/4 ve 5. fıkraları gereğince keşif sonucu elde edilen bilirkişinin rapor ve krokisine göre gerekli yerel ve gazete ilanlarının yöntemine uygun bir biçimde yapılması, ilanın yapıldığı gazete ile ilan tutanaklarının dosya arasına konulması,
yasal 3 aylık sürenin dolmasının beklenilmesi gerekir. Mahkemece, 26.01.2011 tarihli ara kararının 2 nolu bendi ile mahallinde uygun vasıtalarla 3 defa ilan yapılmasına, bu hususta Kaymakamlık Makamına müzekkere yazılmasına karar verilmiş ve taşınmazların bulunduğu Köy Muhtarlığına, Jandarmaca 01.03.2011 tarihli tebliğ-tebellüğ tutanağı adlı belge ile ilanların yapılması bildirilmiş ise de; ilanların yapıldığına ilişkin belgeler dosya arasında bulunmamaktadır. Bu nedenle mahkemece mahallinde uygun araç ve aralıklarla en az 3 defa ilan yaptırılması, buna ilişkin tutanak örneklerinin dosya arasına konularak ilanların yapıldığının denetlenmesi ve en son ilam tarihinden itibaren ise yasal üç aylık sürenin dolmasının beklenmesi gerekir.
Öte yandan, HMK.nun 290/2 maddesi gereğince keşif mahallinde hazır edilecek bir fotoğrafçı bilirkişiye taşınmaz ve çevresini gösterir yakın plan ve panoramik fotoğrafların çektirilerek teknik bilirkişiye taşınmazın fotoğraflar üzerine işaretletilmesi, bundan sonra keşfi yapan hakim tarafından onaylandıktan sonra dosya arasına konulması gerekir.
Mahkemece, bu eksiklikler yerine getirilmeksizin yazılı gerekçelerle davanın kısmen kabulüne karar verilmesi usul ve yasaya aykırı olmuştur.
Davalı ... vekilinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan kabulüyle hükmün 6100 ... HMK.nun Geçici 3. maddesi yollamasıyla 1086 ... HUMK. nun 428. maddesi uyarınca BOZULMASINA, taraflarca HUMK.nun 388/4. (HMK m.297/ç) ve HUMK.nun 440/I maddeleri gereğince Yargıtay Daire ilamının tebliğinden itibaren ilama karşı 15 gün içinde karar düzeltme isteğinde bulunulabileceğine, 18.12.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.