Davacı ... vekili, tarafların boşandıklarını, evlilik içinde tamamen davacının geliri ile alınan bir araç ve iki adet taşınmazın halen davalı üzerinde bulunduğunu, bunların davacı erkeğin kişisel malları iken aile birliğinin devam edeceği düşüncesi ile kendi adına kayıtlı bu dükkan ve daireyi eşine devretmek üzere kadının ağabeyi olan ... vekalet verdiğini, davacıya ait kişisel malların bu şekilde davalıya geçtiğini, davacının davalıdan veya kayınbiraderinden bir bedel almadığını, bu devir ile davacının kişisel mallarında azalma olduğunu, mağduriyeti sebebiyle dükkan,
daire ve araç nedeni ile fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak üzere 100.000 TL alacağın dava tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile davalıdan tahsiline karar verilmesini istemiş, harcını da yatırdığı 15.10.2012 tarihli dilekçesi ile isteğini 105.000 TL olarak ıslah etmiştir.
Davalı ... vekili, davacının, davalının da rızasını alarak iş kurmak amacıyla ... gittiğini, zaman zaman ailesini görmek için ülkeye dönen davacının daha sonra bir kadın ile yaşamaya başladığını ve evlilik birliğinin kendisine yüklediği sorumlulukları yerine getirmediğini, hatta birlikte yaşadığı kadından evlilik birliği dışında bir çocuğunun dünyaya geldiğini, davacının ...’ya giderken Türkiye'de bulunan ...
Limited Şirketi'ndeki hisselerine rayiç bedeli altında göstermek sureti ile kardeşleri ... ve ... devrettiğini, hisse bedelleri 20.000 TL ve 60.000 TL olarak gösterilmiş olsa da bu bedelin yaklaşık 500.000 TL civarı ettiğini, davacı tarafın iddiasının aksine yıllarca evin geçimine gerek emeği gerekse ekonomik olarak katkısı sömürülen kişinin davalı olduğunu, evlilik birliği içerisinde davalının sürekli çalıştığını, ilgili gayrimenkullerin davalının 2002 yılına kadar olan birikimleri, ziynet eşyaları ve ailesinin yardımları ile edinildiğini, ilgili dava
konusu yapılan malların ödemelerinin tamamen davalı tarafından yapıldığını açıklayarak haksız davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece, davanın dava dilekçesindeki talep ve ıslah edilen miktar doğrultusunda 105.000 TL'nin kabulüne karar verilmesi üzerine hüküm esası bakımından davalı vekili, faize yönelik olarak davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Taraflar 21.9.1990 tarihinde evlenmiş, 5.2.2007 tarihinde açılan boşanma davasının kabulüne ilişkin hükmün, 21.01.2010 tarihinde kesinleşmesiyle, mal rejimi sona ermiştir (TMK.nun 225/2.m.). Sözleşmeyle başka mal rejimi seçilmediğinden, eşler arasında 01.01.2002 tarihine kadar mal ayrılığı (TKM'nin 170.m.), bu tarihten mal rejiminin sona erdiği boşanma davasının açıldığı tarihe kadar ise yasal edinilmiş mallara katılma rejimi geçerlidir (TMK'nun 202, 4722 s.Y.nın 10.m.).
Mahkeme gerekçesinde 1999 yılında alınan araçla ilgili 1.1.2002 tarihinden önce alındığı, davalının kişisel malı sayılması ve araç yönünden reddi gerektiği açıklanmış, hüküm bölümünde bu hususta bir karar verilmemiş ise de bu kısım temyize getirilmediğinden araç bakımından herhangi bir temyiz incelemesi yapılmamıştır.
Dava ve temyize konu edilen ...’da 3631 ada 1 parseldeki 10 numaralı dükkan 13.2.2001, ... 8282 ada 1 parseldeki 8 numaralı mesken ise 8.1.1998 tarihinde davacı ... adına tapuda kayıtlı iken sırasıyla 20.4.2005 ve 11.5.2005 tarihlerinde ... tarafından davalının ağabeyi ... oğlu ... ’ya verilen ... .Noterliği'nin 17.3.2005 tarih ... yevmiye sayılı vekaletnamesindeki özellikle davalı ...’ya devri içeren yetkiye istinaden davalı ...’ya tapuda satış gösterilerek devredilmiştir.
Davacı ...’in talebi, 4721 sayılı TMK.nun 202 ve devamı maddeleri gereğince kabul edilen yasal mal rejimi olan edinilmiş mallara katılma rejiminden kaynaklanan ve TMK.nun 231, 232, 235 ve 236. maddeleri gereğince açılan katılma alacağına ilişkindir.
Katılma alacağı davalarında eklenecek değerlerden (TMK.m.229) ve denkleştirmeden (TMK.m.230) elde edilen miktarlar da dahil olmak üzere edinilmiş malın (TMK.m.219) toplam değerinden mala ilişkin borçlar çıkarıldıktan sonra kalan artık değerin (TMK.m.231) yarısı üzerinden (TMK.m.236/1) tarafların kazanılmış hakları da gözetilerek taşınmazın tasfiye tarihindeki değeri dikkate alınarak (TMK. m.235/1) katılma alacağı belirlenmelidir.
Mahkemece her iki taşınmazın da davacı tarafından davalıya tapuda devri satış ve dava konusu taşınmazlar ise edinilmiş mal kabul edilerek usul ve yasaya uygun kabul ettiği bilirkişi raporu doğrultusunda yazılı şekilde katılma alacağı ile ilgili kabule karar vermiştir.
Dava konusu iki parça taşınmazın davalı ... tarafından edinildikleri 20.4.2005 ve 11.5.2005 tarihleri itibariyle taraflar arasında yasal edinilmiş mallara katılma rejimi geçerli olup, taşınmazların davalının kişisel malıyla edinildiği ispat edilemediğine (TMK'nun 222/son) göre 4721 sayılı TMK'nun 219. maddesi uyarınca bu taşınmazların edinilmiş mal olduğu kabul edilerek davacının yasa gereği bu taşınmazlar üzerinde artık değerin yarısı oranında katılma alacağı (TMK’nun 236/1.m.) bulunduğu sonucuna ulaşılması gerekir.
Eşlerden birinin adına kayıtlı taşınmazı tapuda diğer eşe satış ile devretmesi halinde, devrin 01.01.2002 sonrası eşler arasında yasal edinilmiş mallara katılma rejiminin geçerli bulunduğu dönemde gerçekleşmesi durumunda bu kural ve sonuç değişmeyecektir.
Ancak her dava dosyasında eşler arasındaki ilişkiler, taraflarca sunulan ve toplanacak deliller ve beyanlara göre hakkın özünün zedelenmemesi, hak kaybı yaratılmaması şartıyla bu kuralın istisnalarının bulunabileceği de gözden uzak tutulmamalıdır. Açıklanan kural doğrultusunda az yukarıdaki ilkelere göre katılma alacağı hesabı yapılması gerekeceği de açıktır. Bu husus Mahkeme kararında da kabul edilmiş durumdadır.
Ancak, her ne kadar dava dilekçesinde katılma alacağı istenmiş, aile birliğinin devam edeceği düşüncesi ile eşine devretmesi için davalının ağabeyi Hüseyin Varlı’ya vekalet verildiği, cevaba cevap dilekçesinde de davacı ...’in taşınmazları “…kendilerine ve çocuklarına daha iyi bir gelecek hazırlamak için edindiği…” açıklanmış ise de, 9.3.2011 havale tarihli cevaba cevap dilekçesinde davacı vekili “Davamızın konusu evlilik birliği içinde edinilen mal varlığıdır.
Müvekkilim kendi adına kayıtlı daire ve dükkanı şartsız ve bedelsiz davalı tarafa vekil aracılığı ile devretmiştir” şeklinde açıklamada bulunmuştur. Dosya arasında mevcut 19.07.2012 tarihli bilirkişi raporunda da; davacının beyanı, devir tarihi ile dava tarihi arasındaki uzun sürede bir çekişme olmaması, karı koca arasındaki devirler ve Yargıtay içtihatları doğrultusunda hibe kabul edilirse alacak istenemeyeceği belirtilmiştir.
Taraflar arasındaki devrin gerçekleşmesi sırasında verilen vekaletname içeriği, eşler arasındaki ilişki, dosya kapsamı ve özellikle cevaba cevap dilekçesindeki davacı vekilinin az yukarıda yazılı açıklaması karşısında, davacı ...’in taşınmazları davalı ...’ya serbest iradesi ile yapılan devir işleminin 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 285 ve devamı maddeleri (818 sayılı Borçlar Kanunu'nun 234 ve devamı maddeleri) gereğince gizli bağış niteliğinde bulunduğunun, davacı ...’in devir sırasında bağış kastı ve iradesi taşıdığının kabulü gerekir.
Eldeki dosyada belirlenen ve hakkın özünü de zedelemeyen bu durum karşısında yukarıda açıklanan ve Mahkemece de kabul edilen kuralın burada uygulanamayacağı, bağış durumu dikkate alınarak davacının davasının reddine karar verilmesi gerekirken kabulüne karar verilmiş olması doğru değildir. Davalı vekilinin temyiz itirazları yerinde olup hükmün bu sebeple bozulması gerekir.
Bozma sebebi karşısında davacı vekilinin faize yönelen temyiz itirazının incelenmesine gerek görülmemiştir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle davalı vekilinin temyiz itirazları yerinde görüldüğünden kabulü ile Usul ve Kanuna aykırı görülen hükmün 6100 sayılı HMK.nun Geçici 3.maddesi yollaması ile HUMK’nun 428. maddesi uyarınca BOZULMASINA, davacı vekilinin faize yönelen temyiz isteğinin bozma sebebine göre incelenmesine yer olmadığına, Yargıtay duruşmasının yapıldığı tarihte yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi hükümleri uyarınca 990,00 TL Avukatlık Ücreti'nin davacıdan alınarak Yargıtay duruşmasında avukat marifetiyle temsil olunan davalıya verilmesine, taraflarca HUMK'nun 388/4.
(HMK m.297/ç) ve HUMK’nun 440/1. maddeleri gereğince Yargıtay Daire ilamının tebliğinden itibaren ilama karşı 15 gün içinde karar düzeltme isteğinde bulunulabileceğine ve 1.559,25'er TL peşin harcın istek halinde davacı ve davalıya ayrı ayrı iadesine, 04.06.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.