Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2011/828 K.2013/6362

2- Sanık ... hakkında;

a- TCK'nın 314/2, 62, 53/1-2-3, 63, 58/9, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet b- TCK'nın 38/1. maddesi delaletiyle 151/1, 62, 53/1-2-3, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

c- TCK'nın 38/1. maddesi delaletiyle 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK'nın 62, 53/1-2-3. maddeleri uyarınca mahkumiyet

3- Sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkında;

a- TCK'nın 220/6, 314/3. maddeleri delaletiyle 314/2, 31/2, 62, 63, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

b- TCK'nın 151/1, 31/2, 62, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

c- 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK'nın 31/2, 62. maddeleri uyarınca mahkumiyet

4- Sanıklar ... ve ... hakkında;

a- TCK'nın 220/6, 314/3. maddeleri delaletiyle 314/2, 31/3, 62, 63, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

b- TCK'nın 151/1, 31/3, 62, 3713 sayılı Kanunun 5. maddeleri uyarınca mahkumiyet

c- 3713 sayılı Kanunun 7/2, TCK'nın 31/3, 62. maddeleri uyarınca mahkumiyet

Temyiz edenler : 1- Cumhuriyet savcısı, 2- Sanıklar ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... müdafileri, 3- Sanık ... velisi

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:

A- Sanık ... hakkında silahlı terör örgütü üyesi olma, sanıklar ... ile ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, silahlı terör örgütünün propagandasını yapma ve mala zarar verme suçlarından kurulan hükümlere ilişkin yapılan incelemede;

Yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip sanık ...'ın silahlı terör örgütüne üye olma suçunun sübutu kabul, olay niteliğine ve kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, cezayı azaltıcı sebebin niteliği takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, sanıklar ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, silahlı terör örgütünün propagandasını yapma ve mala zarar verme suçlarından mahkumiyetlerine yeterli delil elde edilemediği kabul edilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafii ve Cumhuriyet savcısının yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle mahkumiyet ve beraate ilişkin hükümlerin ONANMASINA,

B- Sanıklar ..., ..., ..., ..., ... ve ... hakkında silahlı terör örgütüne üye olmamakla birlikte örgüt adına suç işleme, silahlı terör örgütünün propagandasını yapma ve mala zarar verme, sanık ... hakkında silahlı terör örgütünün propagandasını yapma ve mala zarar verme suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyize gelince;

1- Sanıklar ..., ..., ... ve ... yönünden;

Hüküm tarihinde yürürlükte bulunan 5532 sayılı Kanunun 8. maddesi ile değişik 3713 sayılı Kanunun 9. maddesinin 2. cümlesi hükmü karşısında 15 yaşından küçük olan çocukların yargılamalarının 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 250. maddesinin birinci fıkrasında belirtilen ağır ceza mahkemelerinde yürütülemeyeceği gözetilmeksizin, suç tarihinde 12-15 yaş arasında olduğu anlaşılan sanıklar hakkında yargılamaya devamla yazılı şekilde hüküm kurulması,

2- Sanık ... yönünden;

a) Terör örgütlerinin eylem kararlarını alanlar ve talimat olarak verenlerin, eylemin her aşamasında failleri yönlendirebilme, vazgeçirebilme, eylem sonuçlarını denetleyebilme gibi suçun icrasına ilişkin rolleri ve katkıları bakımından suç teşkil eden fiil üzerinde hakimiyet kurdukları göz önünde bulundurulmalıdır.

Örgütün hiyerarşik yapısı içerisinde ve amaç suçun işlenmesi istikametinde alınan eylem kararlarının faile örgütsel talimat olarak verilmesi ve failin bu eylemi gerçekleştirmesi durumunda, talimat verenin hukuki durumunun TCK’nın 38. maddesi kapsamında “azmettiren” olarak değerlendirilemeyeceği, bu kararı almak ve faile talimat olarak vermek suretiyle örgüt adına işlenen suç üzerinde hakimiyet kurması bakımından TCK’nın 37. maddesi kapsamında müşterek fail olarak kabul edilmeleri gerekeceği,

Bu ilkeler ışığında değerlendirilen somut olayda; örgüt üyesi olduğu kabul edilen ve 14.01.2008 tarihli eyleme katılan diğer sanıklara eylemde slogan atılması ve araçlara taş atılması talimatı veren sanık ...'ın eylemleri birlikte gerçekleştiren olarak TCK’nın 37/1, 151/1, 3713 sayılı Kanunun 7/2. maddeleri uyarınca cezalandırılması gerekirken, hukuki durumunun tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde belirleme ve uygulama yapılması,

b) Sanığa yüklenen silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçunun tarihi, işlenme yöntemi ve temel şekli itibariyle gerektirdiği cezanın süresine göre; hükümden sonra 05.07.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesi kapsamında kaldığı ve anılan maddenin birinci fıkrasının "b" bendinde yer alan "kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine karar verilir" şeklindeki düzenleme karşısında; sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinin gerekmesi,

c- Hükümden sonra 05.07.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun 105/2-b maddesiyle 3713 sayılı Kanunun 13. maddesinin yürürlükten kaldırılmış olması nedeniyle; sanığın hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,

3- Sanıklar ... ve ... yönünden ise;

a) Sanıklara yüklenen silahlı terör örgütünün propagandasını yapma suçunun tarihi, işlenme yöntemi ve temel şekli itibariyle gerektirdiği cezanın süresine göre; hükümden sonra 05.07.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun geçici 1. maddesi kapsamında kaldığı ve anılan maddenin birinci fıkrasının "b" bendinde yer alan "kovuşturma evresinde, kovuşturmanın ertelenmesine karar verilir" şeklindeki düzenleme karşısında; sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinin gerekmesi,

b) Hükümden sonra 05.07.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun 85. maddesiyle TCK'nın 220/6. maddesinde yapılan değişiklik ve 6352 sayılı Kanunun 105/2-b maddesiyle 3713 sayılı Kanunun 13. maddesinin yürürlükten kaldırılmış olması nedeniyle; sanıkların hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,

c) Hükümden sonra yürürlüğe giren 6008 sayılı Kanunun 8. maddesi ile ekli CMK'nın 250. maddesinin 4. fıkrası ile 05.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6352 sayılı Kanunun 75. maddesiyle değişik 3713 sayılı Kanunun 10. maddesinin son fıkrası hükmü de gözetilmek suretiyle sanıkların hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması,