Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/12229 K.2023/1515

Sanık hakkında kurulan hükümlerin 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Burhaniye Cumhuriyet Başsavcılığının 04.09.2015 tarihli, 2015/212 sayılı iddianamesiyle sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından dava açılmıştır.

2. Burhaniye 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 21.01.2016 tarihli ve 2015/238 Esas, 2016/24 Karar sayılı kararı ile çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi reşit olmayanla cinsel ilişki kabul edilerek kamu davasının 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca düşürülmesine; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan aynı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca sanığın beraatine karar vermiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 19.02.2020 tarihli 14-2016/62264 sayılı Tebliğnamesi ile onama görüşlü olarak Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz Sebepleri

Olay tarihinde sanığın, Whatsapp isimli sosyal medya uygulaması üzerinden on beş yaşından küçük mağdureye mesaj göndererek kendisi ile cinsel ilişkiye girmek için evine gelmesini istediği, mağdurenin gelmek istememesi üzerine elinde bulunan ses ve görüntü videolarını internette yayınlamakla ve babasını telefon ile aramakla tehdit ettiği, mağdurenin de sanığın montajlama yapmak sureti ile kendisi hakkında ses ve görüntü kaydı oluşturmuş olabileceği ve bunu internette yayınlayacağı endişesi ile sanık ile ikametinde cinsel ilişkiye girdiği,

dosya içerisinde mevcut ve sanığın kendisi tarafından gönderildiğini kabul ettiği tehdit içerikli whatsapp yazışma çıktıları ve mağdurenin soruşturma aşamasında ve ilk celsedeki samimi beyanları ile sabit olduğu halde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanığın mahkûmiyeti yerine yazılı şekilde beraatına karar verilmesinin usul ve kanuna aykırı olduğuna ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

İlk derece mahkemesi tarafından özetle, mağdure ile şüphelinin facebooktan arkadaş oldukları, olay tarihinden yaklaşık bir ay kadar önce akşam saatlerinde sanık ile mağdurenin telefonda mesajlaştıkları ve sanığın mağdure cinsel içerikli mesajlar attığı, ertesi gün sabah mağdurenin uyandığında telefonda gönderilen ve kendisinin ****** Büfe'nin yanına çağrıldığına dair mesajı gördüğü, gitmek istememesi üzerine sanığın bir önceki gönderdiği cinsel içerikli mesajlardan bahsederek kendisini tehdit ettiği, bunun üzerine korkarak sanığın yanına gittiğinde sanığın kendisini alarak deniz kenarında bir yere götürdüğü ve dudaklarından öpmeye başladığı,

mağdurenin kendisini geri çekmesi üzerine sanığın bu defa cinsel organlarını ellemeye başladığı, mağdurenin bağırması üzerine sanığın onu bırakarak eylemlerine son vermesi üzerine mağdurenin olay yerinden ayrılarak evine gittiği, olay günü olan 29.06.2015 tarihinde saat 14.36 sıralarında mağdure ile sanığın whatsaap programı üzerinden mesajlaştıkları, sanığın mağdureye gönderdiği mesajlarla onu ısrarla yanına çağırdığı, mağdurenin sanığın isteğini kabul etmemesi üzerine onu tehdit etmeye başladığı, bu kapsamda mağdureden babasının telefon numarasını istediği,

ardından gelmemesi halinde mağdureye ait videoyu internet sayfalarında yayınlayacağını, gelmesi halinde video ve ses kaydının bulunduğu telefonunu ve hafıza kartını kendisine vereceğini belirttiği, buna rağmen mağdurenin gelmeyi kabul etmemesi üzerine sanığın mağdurenin direncini kırmak için mağdureye ait videoyu internet sayfasında yüklemeye başladığına dair mesajlar attığı, bu şekilde mağdureyi tehdit ederek ve mağdure üzerinde manevi cebir uygulayarak onu istemediği halde yanına gelmeye mecbur bıraktığı, akabinde mağdurenin dolmuşa binerek sanığın belirttiği ****** Büfe'ye gittiği,

burada mağdureyi karşılayan sanığın onu alarak ikametine götürdüğü, mağdurenin burada sanığın bahsettiği, video ve ses kayıtlarını istediği, sanığın video ve ses kayıtlarını o an vermeyeceğini söylemesi üzerine mağdurenin evden ayrılmak istediği esnada sanığın onun önüne geçerek elinden tuttuğu ve gitmesine engel olduğu, ardından zorla abisinin yatak odasına götürdüğü, burada da mağdurenin tekrardan evden ayrılmak istediği ancak sanığın mağdureye engel olduğu ve onu yatağa ittirdiği, akabinde yatağa düşen mağdurenin üzerine çıkarak direnmesine rağmen onun elbiselerini soyduğu,

sonrasında kendi elbiselerini de çıkarttığı, mağdurenin yataktan kaldırarak ön tarafına aldığı, cinsel organını mağdurenin anal bölgesine sürtmeye başladığı ve bir süre sonra cinsel organını mağdurenin vajinasına soktuğu, bunun üzerine mağdurenin cinsel organında kanama başlaması üzerine sanığın mağdureyi bıraktığı gerekçesiyle açılan davada Mahkemece yapılan yargılama neticesinde savunma, mağdurenin fiziki görünümü yönünden yapılan gözlem, mağdurenin aşamalardaki ifadeleri, aralarındaki yazışma içerikleri ve olayın oluş şekline göre;

sanığın mağdureyi on beş yaşından büyük bildiği ve eylemin zorla gerçekleştiğine dair yeterli delil olmadığı kanaatiyle çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemi reşit olmayanla cinsel ilişki kabul edilerek açılan kamu davasının düşürülmesine; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise sanığın beraatine karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

1. Sanığın temyiz istemi çerçevesinde yapılan incelemede; dosyada bulunan en önemli delillerden olan mağdure ile sanığın, olay öncesinde ve sonrasında "WhatsApp" isimli uygulama üzerinden gerçekleştirdikleri yazışmaların mağdurenin beyanları ile tutarlı olduğu, on beş yaşından küçük mağdureye mesaj göndererek kendisi ile cinsel ilişkiye girmek için evine gelmesini istediği, mağdurenin gelmek istememesi üzerine elinde bulunan ses ve görüntü videolarını internette yayınlamakla tehdit ettiği, bu yazışmaların sanık ile mağdure arasında yapıldığı hususunda herhangi bir uyuşmazlık bulunmadığı,

mağdurenin hayatından çıkacağına dair mesajlarına itibar etmesi nedeni ve ayrıca iradesi olmadan sanığın ikametine gitmek zorunda kaldığı, sanığın burada varolduğunu iddia ettği görüntü ve ses kayıtlarını mağdureye vermeyip gitmesine engel olarak mağdureyle zorla cinsel ilişkiye girdiğinin anlaşılması karşısında eylemlerinin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrasında düzenlenen çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve aynı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası,

üçüncü fıkrasının (f) bendi ile beşinci fıkrasında düzenlenen kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını oluşturduğu gözetilerek karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı bulunup o yer Cumhuriyet savcısının temyizi yerinde görülmüştür.

2. Yukarıda değinilen bozma gerekçesine göre onama talep eden Tebliğname görüşüne iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle Burhaniye 1. Ağır Ceza Mahkemesinin 21.01.2016 tarihli ve 2015/238 Esas 2016/24 Karar sayılı hükümlerine yönelik o yer Cumhuriyet savcısının temyiz itirazları yerinde görüldüğünden, hükümlerin 1412 sayılı Kanun'un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği Tebliğnameye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,