Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/26859 K.2022/687

Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan gerçekleştirilen yargılama sonucunda atılı suçtan mahkumiyetine dair Kahramanmaraş 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 29.11.2018 gün ve 2017/189 Esas, 2018/368 Karar sayılı hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin 25.10.2019 gün ve 2019/1612 Esas, 2019/1127 sayılı kararının sanık müdafisi tarafından temyiz edilmesi üzerine,

Yargıtay Kapatılan 14. Ceza Dairesinin 03.02.2021 gün ve 2020/631 Esas, 2021/855 sayılı hükmün bozulması yönündeki kararına ilk derece mahkemesince direnilerek kurulan 22.04.2021 gün ve 2021/113 Esas, 2021/145 Karar sayılı ilamın O Yer Cumhuriyet Savcısı ile sanık müdafisi tarafından temyiz edilmesi nedeniyle dosya 02.12.2016 günlü, 29906 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 24.11.2016 günlü, 6763 sayılı Kanunun 38. maddesi ile 5320 sayılı Kanuna eklenen geçici 10. maddenin iki ve üçüncü bentlerine istinaden direnme kararıyla ilgili değerlendirme yapılmak üzere Dairemize gönderilmekle, başvurunun muhtevası nazara alınıp,

5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:

Yargıtay kapatılan 14. Ceza Dairesinin 03.02.2021 gün ve 2020/631 Esas, 2021/855 Karar sayılı bozma ilamı usul ve kanuna uygun olup Kahramanmaraş 1. Ağır Ceza Mahkemesince anılan ilama yönelik kurulan 22.04.2021 gün ve 2021/113 Esas, 2021/145 sayılı direnme kararında belirtilen gerekçeler yerinde görülmediğinden Reddiyle, dosyanın 6763 sayılı Kanunun 38. maddesi ile 5320 sayılı Kanuna eklenen geçici 10. maddenin üçüncü bendine istinaden anılan direnme kararıyla ilgili hüküm kurulmak üzere Yargıtay Ceza Genel Kurulunca incelenmesi için Yargıtay Birinci Başkanlığına gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 02.02.2022 tarihinde üye ...'in karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanık hakkında ilk derece mahkemesince çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan yapılan yargılama sonucunda atılı suçtan mahkumiyetine dair Kahramanmaraş 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 29.11.2018 gün ve 2017/189 Esas, 2018/368 Karar sayılı ilamına yönelik istinaf başvurusunun esastan reddine dair Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Dairesince verilen 25.10.2019 gün ve 2019/1612 Esas, 2019/1127 sayılı hükmün sanık müdafisi tarafından temyiz edilmesi üzerine hükmün bozulmasına ilişkin Yargıtay Kapatılan 14. Ceza Dairesinin 03.02.2021 gün ve 2020/631 Esas, 2021/855 sayılı ilamına,

Kahramanmaraş 1. Ağır Ceza Mahkemesince direnmeye ilişkin 22.04.2021 gün ve 2021/113 Esas, 2021/145 sayılı Kararının Yargıtay Ceza Genel Kuruluna tevdiine ilişkin 02.02.2022 tarihli kararda geçen gerekçeye katılmıyorum.

Mağdureyi olay tarihinden 7 ay önce oğluna ait İnternet kafeye gelmesi nedeniyle tanıdığını, bu tanışmadan 1. hafta sonra kendisine cinsel ilişkiye girme teklifinde bulunduğunu ve kendisinin de bu teklifi kabul ederek mağdure ile bu tarihte ve sonrasında para karşılığı müteaddit defalar rızasıyla cinsel ilişkiye girdiğini ifade eden 67 yaşındaki sanığın;

mağdurenin kendisine 17 yaşında olduğunu söylediği ve hataya düştüğü yönündeki savunmasına itibar edilemeyeceği zira ATK 6. İhtisas daire 15.12.2012 tarihli raporunda da vurgulandığı üzere olay tarihinde 15 yaş içerisinde olup doğum kaydına uygun gelişim gösterdiği ifade edilen ve tanıştıktan 1 hafta sonra kendisine cinsel ilişki teklif ettiğini beyan ettiği mağdureyle yaşından ve tecrübesinden beklenen basiretle hareket ederek araştırma yükümlülüğü olduğu halde müteaddit kez cinsel ilişkiye girdiğinin anlaşılması karşısında, kaçınılmaz bir hatadan söz edilemeyeceği, esasen akli,

bedeni ve fiziksel gelişmesini tamamlamayan mağdureye para vermek suretiyle cinsel ilişkiye girmesinin tam da istismar tanımına uygun düştüğü, bu sebeple ilk derece mahkemesinin mahkumiyet yönündeki önceki kararında direnme hükmünün onanması gerektiğini düşündüğümden sayın çoğunluğun Yargıtay Ceza Genel Kuruluna tevdiine yönünde görüşüne iştirak etmiyorum.