Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/27653 K.2022/5128

İzmir 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 31.05.2021 gün ve 2021/2 Esas, 2021/165 Karar sayılı hükme yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK'nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü: Bölge Adliye Mahkemesi ile ilk derece mahkemesinin suç tarihini karar başlığına 11.09.2020 yerine 12.09.2020 olarak hatalı yazılmaları mahallinde düzeltilebilir maddi hata kabul edilmiştir.

5271 sayılı CMK'nın 288 ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler nazara alınıp aynı Kanunun 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri ve sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz dilekçelerinde belirttikleri nedenler de gözetilerek yapılan değerlendirmede, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından gerçekleştirilen inceleme neticesinde vaki istinaf başvurularının esastan reddine dair kurulan hükme yönelik temyiz sebepleri yerinde görülmediğinden,

sanık müdafisi ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz istemlerinin 5271 sayılı CMK'nın 302/1. madde ve fıkrası gereğince esastan reddiyle hükmün ONANMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesine gönderilmesine, 31.05.2022 tarihinde Üye ...'un 5237 sayılı TCK'nın 62. maddesinden karşı oyu ve oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçlundan verilen mahkumiyet hükmünde sayın çoğunluk ile ihtilafa düştüğümüz husus, sanık hakkında TCK’nun 62 maddesinin uygulanmama gerekçesinin dava dosyasına uygun şekilde yazılıp yazılmadığı konusundadır. Yargıtay uygulamasında, TCK’nun 62 uygulama veya uygulamama gerekçesi mahkeme kararında gösterilmelidir. Takdiri indirim sebebi, TCK'nun 62. maddesine göre ceza en fazla 1/6 indirim gerektiren genel bir sebeptir.

Cezanın bireyselleştirilmesinde hakime tanınmış takdiri bir husustur. Bu husus açıkça temyiz sebebi yapılmışsa denetlenmek zorundadır. TCK’nun 62/2 fıkrada genel ifadeler ile takdiri indirim sebebi olabilecek hususlara örnek kabilinden yer verilmiş olup bunların içi de dava dosyasına göre doldurulmalıdır. Sanığın kişilik özelliği, takdiri indirim sebebi uygulamasında dikkate alınması gerekmektedir. Takdiri indirim sebebi olarak failin dışındaki şartlarda nazara alınabilir.

Faili suç işlemeye iten sosyal, ailevi veya kişisel nedenlerin her biri indirim gerekçesi yapılabilir. Failin suçtan sonraki davranışları da indirim sebebi olabilir.

Dava dosyasına göre; sanık hakkında koyucunun aradığı anlamda kanuni olmayan sanığın pişmanlık gösterdiğine dair beyanının olmaması, suçtan zarar görenlerin şikayetlerinin devam ediyor olması ve sanığa verilen cezanın geleceği üzerinde olası etkileri dikkate alınarak TCK'nun 62.maddesinin uygulanmasına karar verilmesi şeklindeki yetersiz gerekçeyle söz konusu maddenin tatbikine yer olmadığına karar verilmesi nedeniyle sayın çoğunluğun görüşüne katılmıyorum.