Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/4624 K.2023/6494

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edildi.

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Suça sürüklenen çocuk hakkında, Niğde 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.01.2015 tarihli, 2013/311 Esas, 2015/6 Karar sayılı kararı ile çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, dördüncü fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci ve 51 inci maddeleri uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, 5237 sayılı Kanun’un 109 uncu maddesinin ikinci, üçüncü, beşinci fıkraları, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası ve 51 inci maddesi uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 08.02.2018 tarihli ve 14-2015/120752 sayılı onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdii edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi

Suça sürüklenen çocuğun atılı suçu işlemediğine, husumet bulunduğuna ilişkindir.

B. Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İstemi

Üst hadden indirimsiz ceza verilmesi gerektiğine ilişkindir.

III.OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; ''Suça sürüklenen çocuk hakkında açılan kamu davalarının kovuşturmasında öncelikle suça sürüklenen çocuğun cezai ehliyeti tartışılmış sosyal inceleme raporu ve adli tıp kurumu ihtisas kurulu raporları alınarak suça sürüklenen çocuğun atılı suçlar yönünden cezai ehliyetinin bulunduğu kanaati oluşmuştur. Suça sürüklenen çocuk savunmalarında atılı suçlamaları kabul etmemiştir.

Mağdur ...'nin aşamalarda tutarlı ve tanık beyanlarıyla doğrulanan akışa uygun beyanlarına itibar edilmiştir.

Böylece suça sürüklenen çocuğun mağdurun cebir kullanılarak götürüldüğü yerin dosyaya yansıyan gerek tutanaklar gerekse fotoğraflar gözetildiğinde ve suça sürüklenen çocuğun mağduru sürükleyerek bu kapalı alana yönelmesi ve mağdur beyanları gözetildiğinde TCK'nın 103/2 maddesinde düzenlenen çocuğa yönelik organ sokmak suretiyle cinsel istismara teşebbüs eyleminde bulunduğu yönünde tam bir kanaat oluşmakla hükümde belirlenen ve eyleme öngörülen cezanın sınırları gözetildiğinde açıkça suça sürüklenen çocuk lehine olan norm tatbik edilmiştir.

Çocuğa karşı cebirle eylemin işlendiği gözetilerek TCK'nın 103/4 maddesi ayrıca uygulanmıştır. Koşulları oluşmamakla 103/6 maddesi tatbik edilmemiştir.

İcra hareketlerine ulaştığı kısım ve bu anlamda teşebbüsün mahiyeti gözetilerek takdiren yarı oranında indirim yapılmış ayrıca yaş ve takdiri indirim sebebiyle indirimler yapılmıştır. yine suça sürüklenen çocuğun çocuğa karşı cebirle cinsel amaç ile hürriyeti tahdit eylemini işlediği de sabit olduğundan hükümde belirlenen norm istikametinde ceza tatbik edilmiştir.

Netice cezaların nevi ve miktarı gözetildiğinde koşulları oluşmamakla TCK'nın 50. maddesi ile CMK'nın 231. maddesi tatbik edilmemiştir. Netice cezaların nevi ve miktarı ile suça sürüklenen çocuğun yaşı gözetilerek TCK'nın 51. Maddesi koşulları oluşmakla tatbik edilmiştir.'' şeklindeki gerekçeyle hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Verilen Hüküm Yönünden

Yargılama sürecindeki işlemlerin usul ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdani kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz sebepleri reddedilmiştir.

B. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüs Suçundan Verilen Hüküm Yönünden

1. Sanık hakkında teşebbüs hükümlerinin uygulanabilmesi için işlemeyi kastettiği çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu elverişli hareketlerle doğrudan doğruya icraya başlayıpta elde olmayan nedenlerle tamamlayamamasının gerektiği nazara alınarak yapılan değerlendirmede dosya kapsamı ile olayın özelliklerine göre mağdureye yönelik cinsel istismar eyleminin organ sokmak suretiyle gerçekleştirileceğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp, mevcut haliyle mağdurenin ağzını kapatarak sürüklemesi şekilinde sübuta eren sanığın eyleminin çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilmeden suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Bozma sebebine uygun olarak Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçu Yönünden

Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Niğde 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.01.2015 tarihli, 2013/311 Esas, 2015/6 Karar sayılı kararı suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA,

B. Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarına Teşebbüs Suçu Yönünden

Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle Niğde 1. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.01.2015 tarihli, 2013/311 Esas, 2015/6 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,