Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/7575 K.2023/8298

Suça sürüklenen çocuk ve sanık hakkında kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz istemlerinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

Suça sürüklenen çocuk müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, hükmedilen ceza miktarına göre 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesinin birinci fıkrası gözetilerek 1412 sayılı Kanun'un 318 inci maddesi uyarınca reddine karar verilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

Sarız Asliye Ceza Mahkemesinin, 13.05.2015 tarihli ve 2014/20 Esas, 2015/63 Karar Sayılı Kararı ile; 1. Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca 1 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine,

2. Sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine, Karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuğun Temyiz İsteği

Mağdureyi kaçırma gibi bir düşüncesinin olmadığına ve re'sen tespit edilecek hususlara ilişkindir.

B. O Yer Cumhuriyet Savcısının Temyiz İsteği

Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve sanık hakkında çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyet kararı verilmesi gerektiğine ve re'sen tespit edilecek hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece. "Sanık ... hakkında Çocuğun Basit Cinsel İstismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, SSÇ ... hakkında ise Cinsel Amaçla Kişiyi Hürriyetinden yoksun kılma, Çocuğun Basit Cinsel İstismarı suçlarından kamu davası açılmıştır. SSÇ ... ve mağdur ... ifadelerinden Tufanbeyli ilçesinde buluştukları yerde mağdur ...'nun babasını çevrede görmeleri üzerine telaşa kapılıp Sarız İlçesine Sanık ...'ın evine gittikleri anlaşılmaktadır.

Olayın nasıl gerçekleştiğine dair de her hangi bir tanık beyanı mevcut değildir.SSÇ ... ile Mağdur'un ifadeleri olayın başından itibaren tutarlıdır.SSÇ ile mağdurun sevgili olarak buluştukları bir günde mağdurun babasını görmeleri üzerine korkup sanık ...'ın evine geldikleri, olay öncesi yada olay sırasında herhangi bir iştirak iradesi, yardım etme amacı olmadığı tüm dosya kapsamından anlaşılmaktadır.

Yine olayın oluş şeklinden, ssç ve mağdur anlatımından ssç ...'ın cinsel amaçlı olarak mağduru kaçırmadığı anlaşılmaktadır. Sanık ...'ın üzerine isnat edilen suçları işlediğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediğinden üzerine atılı olan suçlardan BERAATİNE karar verilmiştir. Yine SSÇ ...'ın cinsel amaçlı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işlemediği anlaşıldığından bu suç açısından SSÇ ...'ın BERAATİNE karar verilmiştir.

Olay tarihinde SSÇ ...'ın 17 yaşında olduğu, mağdur ...'nun ise 13 yaşında olduğu anlaşılmaktadır. Mağdurun 13 yaşında olması sebebi ile açıkladığı yada açıklayacağı irade beyanı geçerli olmayacaktır. Mağdur küçük adına şikayet hakkı kanuni temsilcisi olan anne ve babasına aittir. Tüm dosya kapsamından Mağdur ... ve SSÇ ...'ın öpüştükleri anlaşılmaktadır. Öpüşmekten ibaret olan eylem ise cinsel istismar suçunu oluşturmaktadır.

Mağdurun olay anında 13 yaşında olması sebebi ile rızası dahilinde öpüşme gerçekleşmiş ise de mağdurun yaşı sebebi, ile açıkladığı irade beyanı yani rızası geçerli olmadığından SSÇ ...'ın Çocuğun Basit Cinsel İstismarı suçunu işlediği yönünde tam bir vicdani kanaate varılmıştır. SSÇ ... hakkında alt sınırdan hapis cezası ile cezalandırılması yoluna gidilmiş olup aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur." şeklindeki gerekçeyle kabul edilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Sanık ... Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden

Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre mahkemece kabul ve takdir kılınmış beraat hükümleri usul ve kanuna uygun bulunduğundan sanık hakkında kurulan hükümlerde hukuka aykırılık görülmemiştir.

B. Suça Sürüklenen Çocuk ... Hakkında Kurulan Hükümler Yönünden

Suça sürüklenen çocuğun mağdurenin yaşını küçük bilmediğine yönelik savunması ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, mağdurenin resmî kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının anlaşılması halinde yaş tespitine esas olacak kemik grafilerinin çektirilmesinin ardından içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınıp, gerektiğinde Adlî Tıp Kurumundan da görüş alınarak mağdurenin suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanması ve olayda 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığının tartışıldıktan sonra suça sürüklenen çocuğun hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR