Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2021/8467 K.2023/8203

Suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu, aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Artvin Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.06.2015 tarihli ve 2015/6 Esas, 2015/55 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuğun, çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüsten, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 35 inci maddesinin ikinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası, 62 nci maddesi ve 51 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 2 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve cezanın ertelenmesine karar verilmiştir.

2. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 10.03.2019 tarihli ve 14-2015/289228 sayılı, onama görüşlü Tebliğnamesi ile Daireye tevdi edilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Katılan Mağdur Temyiz İsteği Hükmü temyiz etme iradesinden ibarettir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece ''...Olay tarihinde 9 yaşında olan mağdur ...'ın okuldan çıktıktan sonra evine gittiği esnada 24/11/2000 doğumlu ve 12-15 yaş grubu arasında bulunan suça sürüklenen çocuk ...'un mağdurun yanına geldiği, mağdur ve suça sürüklenen çocuğun birlikte yakında bulunan inşaatın en üst katına suça sürüklenen çocuk önde mağdur arkada olacak vaziyette yürüyerek gittikleri,

mağdur ve suça sürüklenen çocuğun pantolonlarını indirdikten sonra suça sürüklenen çocuğun mağdurun arkasına geçerek cinsel ilişki pozisyonu aldıktan sonra cinsel organını mağdur çocuğun baldırına sürtmeye başladığı esnada suça sürüklenen çocuğun ve mağdurun inşaata girdiklerini gören komşu apartman sakinleri olan tanıklar ... ve ...'un durumdan şüphelenip olayın meydana geldiği inşaata girerek mağdur ve suça sürüklenen çocuğu pantolonları inik vaziyette buldukları ve 'Burada ne yapıyorsunuz" diye seslenmeleri üzerine suça sürüklenen çocuğun 'Kakamızı yapıyoruz" şeklinde cevap verip tanıkları itekleyerek olay yerinden hızla kaçtığı,

bu sırada mağdurun tedirgin vaziyette 'Bu adam beni kaçırmaya kalktı, ben bir şey yapmadım, beni bırakın ben adamı tanıyoru' dediği, böylece suça sürüklenen çocuğun üzerine atılı nitelikli cinsel istismara teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun bırakma suçlarını işlediği hususunda mahkememizde tam bir vicdani kanaat oluşmuştur... '' şeklindeki gerekçeyle hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

1. Mağdurun aşamalardaki beyanları, tanık anlatımları, savunma ile tüm dosya içeriği nazara alındığında, olay tarihinde suça sürüklenen çocuğun, on yaşındaki mağdurun kolundan tutarak yakındaki apartmanın en üst katında götürdükten sonra mağdur ile kendisinin alt kıyafetlerini çıkarıp cinsel organını mağdurun baldırına sürttüğü esnada tanıkların gelmesiyle sonuçlanan olayda, henüz nitelikli cinsel istismar suçunun icrai hareketlerine başlamayan suça sürüklenen çocuğun eylemini organ sokmak suretiyle gerçekleştireceğine dair her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmayıp,

mevcut haliyle sübuta eren eyleminin 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek hüküm kurulması gerekirken suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde karar verilmesi, hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Yukarıda açıklanan bozma nedenine göre Tebliğnamede onama isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Artvin Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.06.2015 tarihli ve 2015/6 Esas, 2015/55 Karar sayılı kararına yönelik katılan mağdur vekilinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA,

Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,