Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2022/15290 K.2023/3428

Sanık müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin, İlk Derece Mahkemesinde silahların eşitliği ve çekişmeli yargılama ilkesi doğrultusunda savunmaya yeterli imkânın sağlanması ve bu hakkın etkin şekilde kullandırılmış olması, temyiz denetiminde sınırsız şekilde yazılı savunmayı kullanılabilme olanağının bulunması karşısında savunma hakkının kısıtlanması söz konusu olmadığından, 01.02.2018 tarihli ve 7079 sayılı Kanun'un 94 üncü maddesi ile değişik 5271 sayılı Kanun'un 299 uncu maddesinin birinci fıkrası uyarınca takdiren reddine karar verilerek gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1.Eskişehir

4. Ağır Ceza Mahkemesinin 23.06.2022 Tarihli ve 2021/598 Esas, 2022/365 Karar sayılı kararı ile; a)Sanık ... hakkında 2021/598 sayılı esas dosya ve birleşen Eskişehir 1.Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/239 esas sayılı dosyasından çocuğun cinsel istismarı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası ve 53 üncü maddesi uyarınca 16 yıl 8 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına,

b)Sanık ... hakkında 2021/598 sayılı esas dosya ile birleşen Eskişehir 1.Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/239 esas sayılı dosyasında suçundan, 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (e) bendi uyarınca beraatine, Karar verilmiştir.

2.Sanık ... hakkında işlediği iddia olunan Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı suçundan dolayı cezalandırılması talebi ile kamu davası açılmış ise de, sanığın üzerine atılı suçun "Reşit Olmayanla Cinsel İlişki" suçu kapsamında kaldığı, atılı suçun 5237 sayılı Kanunun 104 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca şikayete bağlı olduğu, mağdurenin şikayetinden vazgeçmiş olduğu ve sanığın da şikayetten vazgeçmeyi kabul ettiği anlaşıldığından sanık hakkındaki kamu davasının aynı Kanun'un 73 üncü maddesinin dördüncü fıkrası ve 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası uyarınca düşmesine,

kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmış ise de; sanığın üzerine atılı suçun yasal unsurlarının oluşmaması sebebiyle 5271 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca sanığın müsnet suçtan beraatine karar verilmiş ve Bölge Adliye Mahkemesince bu hususta kesin olmak Esastan Red kararı verilmiş ve temyiz edilmeksizin kesinleşmiştir. 3.Ankara Bölge Adliye Mahkemesi

27. Ceza Dairesinin 21.09.2022 Tarihli ve 2022/781 Esas, 2022/1122 Karar sayılı kararı ile sanıklar Recep ve ... Hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükümlere yönelik katılan mağdure vekili, katılan Bakanlık vekili, sanık ... müdafii, sanık ... Müdafii ve O yer Cumhuriyet savcısının istinaf başvurularının 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A.Katılan Vekilinin Temyiz İstemi Sanık ...'in eylemi tehdit yoluyla işlediğine dair bir delil olmadığından hareketle cezada artırım yapılmadığı belirtilmişse de mağdurenin beyanları dikkate alındığında mağdureye karşı işlenen eylemin ancak cebir ve tehdit yoluyla mümkün olduğuna, sanık ... hakkında mağdurun çelişkili beyanları dışında bir delil olmadığı gerekçesiyle beraat kararının yerinde olmadığına ilişkindir.

B.Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi Mağdure beyanlarının çelişkili olduğuna, her duruşmada farklı beyanda bulunduğuna,...'in okula gitmemesi nedeniyle sanıkta mağdurenin yaşının büyük olduğuna ilişkin algı oluşturduğuna, sanığın tanık Ayşe'ye ait evde kaldığı dönemde mağdurenin rızası ile geldiğine, mağdurenin kendini yabancı uyruklu ve 19 yaşında olarak tanıttığına, mağdurun da rızası ile birlikte olduklarına, sanığın evinde kalan kişilerin dinlenmediğine,...'in herhangi bir şekilde istismar edilmediğine,

karşısındakine kendisi ile ilgili yaşını farklı söyleyerek birlikteliğe girdiğine ve bu birliktelikte kendi rızasının olduğunun açık olduğuna, 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinin sanık hakkında uygulanması gerektiğine, mağdurenin cinsellik ile tanışma yaşı çok erken olup sosyal inceleme raporlarından da anlaşılacağı üzere mağdurun bilinçli şekilde yaşı büyük kişilerle ilişki kurma gayesinde olduğu, yalan beyanlarda bulunabilme yetisinde olduğu,

psikolojik sorunları sebebiyle ve kızgınlık duygusu ile taciz, tecavüz kelimelerini yanlış anlamlandırarak dile getirebildiğine, suçun birden çok kez işlendiğinin sabit olmadığından 43 üncü maddesinin uygulanmasının hukuka aykırı olduğuna, şüpheden sanığın yararlanacağına, suçun 104 üncü madde kapsamında değerlendirilmesi gerektiğine ilişkindir.

C.Katılan Bakanlık Vekilinin Temyiz İstemi Sanık ... hakkında mağdurenin somut iddialarda bulunduğuna, sanık ...’nin 5237 sayılı Kanunun 103 üncü maddesinin üçüncü fıkrasının (a) bendi gereğince olaya iştirak ettiğini olay sırasında “ seni kumam yapacağım…" şeklinde ifadesiyle beyan ettiğine, mağdurenin Recep’in eşi ... ile birlikte olduğu ve kendisine cinsel istismarda bulunduklarını en başından beri izah ettiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

A.

İlk Derece Mahkemesinin Kabulü 1.Sanık ...'in Esas Dosya ve Birleşen Eskişehir 1.Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/239 Esas Sayılı Dosyasında Mağdur ...'e Karşı Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçu Yönünden Sanık ... ile ...'nin resmi nikahlı eş oldukları, mağdure...'in 17.03.2006 doğumlu olup suç tarihi olan Şubat 2021 yılında on beş yaşından küçük olduğu, mağdure ve sanığın suç tarihi öncesinde birbirlerini tanıdıkları, suç tarihinde mağdurenin sanığın ikametine gittiği, sanığın burada on dört yaşında olan mağdure ile cinsel ilişkiye girdiği, yine farklı bir tarihte sanığın mağdurenin göğsüne ve boynuna dokunduğu,

onu öpmeye çalıştığı, mağdurenin yapılan gebelik sonlandırma işlemi sonucunda temin edilen ceninden elde edilen DNA örneği, mağdure ve sanığın kan örneklerinden temin edilen DNA örnekleri üzerinde yapılan inceleme işlemi sonucu temin edilen Bursa Polis Kriminal Labaratuvarlarının 14.04.2022 günlü raporu içeriğine göre; anne, baba ve çocuk ilişkisi bakımından uyumlu bulunduğunun belirtildiği, yine mağdurun yapılan 14.06.2021 günlü muayenesinde 16 haftalık gebeliğinin bulunduğunun tespit edildiği,

sanığın ilk başta mağdure ile cinsel ilişkiye girmediğini beyan etmiş ise de daha sonraki savunmalarında mağdure ile bir kez cinsel ilişkiye girdiğini fakat on dokuz yaşından olduğunu bildiğini, adının da Lisa olduğunu söylediğini beyan ettiği anlaşılmıştır. 2.Sanık ... hakkında Birleşen Eskişehir 1.Ağır Ceza Mahkemesinin 2022/239 esas sayılı dosyasında mağdur ...'e yönelik Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı suçun yönünden.

Suç tarihinde mağdurenin sanıkların ikametine gittiği, mağdur ve sanıkların burada birlikte bulundukları sırada, sanık ... 'in mağdure ile cinsel ilişkiye girmek istediğini mağdureye söylediği, mağdurenin kabul etmemesi üzerine sanık ... 'in mağdurenin kıyafetlerini zorla çıkarttığı, ikametin kapılarını kilitlediği ve mağdure ile normal yoldan bir kez cinsel ilişkiye zorla girdiği,

bu sırada diğer sanık ...'ın ise mağdurenin kollarından tuttuğu, yine sanık ...'ın aynı gün birden fazla kez mağdure ile zorla yukarıda anlatıldığı şekilde cinsel ilişkiye girdiği ve bu eylemleri esnasında sanık ...nin de mağdurenin kollarından tutarak sanık ...'in mağdureye yönelik işlediği eylemin icrasını kolaylaştırdığı gerekçesi ile sanık ...'ye hakkında dava açıldığı, mahkemece; sanığın üzerine atılı suçu kabul etmediği, sanık ...'nin eşi olan diğer sanık ... 'in de iddia konusu olayları doğrulamadığı, mağdurun aşamalarda sanık ... ile ilgili olarak çelişkili tutarsız ve sürekli gelişen bir ifade verdiği,

sanığın mağdura yönelik cinsel istismar eyleminde bulunduğuna dair mağdurun soyut ve çelişkili beyanları haricinde başkaca bir delil bulunmadığı, bu yönde herhangi bir tanık anlatımı yada başka bir tespitin olmadığı gibi sanık ikrarının da bulunmadığı anlaşıldığından 5237 sayılı Kanun'un 223 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (c) bendi gereğince yüklenen suçun sanık tarafından işlendiğinin sabit olmaması sebebiyle beraatine kararı verildiği anlaşılmıştır. B.

Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik bulunmadığı ancak Oluşa uygun kabule ve dosya içeriğine göre, sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümde temel ceza belirlenirken uygulama maddesinin "5237 sayılı TCK'nın 103/2-1 cümlesi" yerine "5237 sayılı TCK'nın 103/1-2.cümlesi" olarak gösterilmesi mahallinde düzeltilmesi mümkün yazım hatası kabul edildiği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

A. Sanık ...

Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Her ne kadar sanık hakkında mağdura yönelik olarak çocuğun cinsel istismar suçundan dolayı kamu davası açılmış ise de; mağdurenin aşamalardaki beyanının çelişkili ve tutarsız olduğu, başkaca delilerle de desteklenmediği, sanığın üzerine atılı suçu kabul etmediği, sanık ...'nin eşi olan diğer sanık ... 'in de iddia konusu olayları doğrulamadığı anlaşılmış olup mahkemece verilen beraat hükmünde hukuka aykırılık bulunmamıştır. B. Sanık ...

Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Her ne kadar sanık ilk başta mağdure ile cinsel ilişkiye girmediğini beyan etmiş ise de daha sonraki savunmalarında mağdure ile cinsel ilişkiye girdiğini kabul ettiği, fakat on dokuz yaşından olduğunu bildiğini, adının da Lisa olduğunu söylemiş ise de;

mağdurenin, sanığın kendisinin on beş yaşından küçük olduğunu bildiğini, hatta kimliğini gösterdiğini, sanığın benim kızımda onbeş yaşında dediğini, Şubat ayında onbeş yaşını doldurmadığını, sanığın kendisi ile cinsel ilişkiye girdiğini, farklı zamanlarda göğsüne ve boynuna dokunduğunu, öpmeye çalıştığını beyan ettiği anlaşılmış olup raporlar, tanık anlatımları ve tüm dosya kapsamı ile birlikte değerlendirildiğinde ilk derece mahkemesinin hükmün fıkrasının birinci bendinde "5237 sayılı TCK'nın 103/2-1 cümlesi" yerine "5237 sayılı TCK'nın 103/1-2.cümlesi" olarak gösterilmesi dışında hükümde hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

A. Sanık ... Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenlerle Ankara Bölge Adliye Mahkemesi

27. Ceza Dairesinin 21.09.2022 Tarihli ve 2022/781 Esas, 2022/1122 Karar sayılı kararında katılan Bakanlık vekili ve katılan mağdure vekilince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden aynı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA, B. Sanık ...

Hakkında Çocuğun Nitelikli Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle sanık müdafii, katılan Bakanlık vekili ve katılan mağdure vekilinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Ankara Bölge Adliye Mahkemesi

27. Ceza Dairesinin 21.09.2022 Tarihli ve 2022/781 Esas, 2022/1122 Karar Sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 303 üncü maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi gereği hüküm fıkrasının birinci bendindeki "...5237 Sayılı TCK'nın 103/1-2 cümlesi..." kısmının çıkartılarak yerine “...5237 Sayılı TCK'nın 103/2-1 cümlesi...” ibaresinin eklenmesi suretiyle, Tebliğname’ye uygun olarak,