Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2022/15822 K.2023/2884

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükmün; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun'un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun'un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu'nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu'nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu 1412 sayılı Kanun'un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteğinin süresinde olduğu,

aynı Kanun'un 317 nci maddesi gereği temyiz isteğinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKİ SÜREÇ

1. Salihli Ağır Ceza Mahkemesinin 11.12.2014 tarihli ve 2014/291 Esas, 2014/242 Karar sayılı kararı ile; suça sürüklenen çocuk hakkında nitelikli cinsel istismar suçundan, suç tarihi itibarıyla yürürlükte olan haliyle 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu'nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Anılan karara karşı suça sürüklenen çocuk müdafiinin temyiz yoluna başvurması ile Yargıtay

9. Ceza Dairesinin 16.03.2022 tarihli ve 2021/3264 Esas, 2022/2368 Karar sayılı kararı ile; suç tarihi itibarıyla on dört yaşı içerisinde bulunan mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının belirlenmesi halinde yaş tespitine esas olacak kemik grafilerinin çektirilerek suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanmasına dair sağlık kurul raporu alınması, on beş yaşını bitirmediğinin belirlenmesi veya resmi kurumda doğmadığının tespiti halinde ise;

suça sürüklenen çocuk hakkında 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu maddesinde yer alan hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığının tartışılması gerekliliği ile hükmün bozulmasına karar verilmiştir.

3. Bozma kararı üzerine devam olunan yargılama neticesinde bozma kararına uyulması ile kurulan Salihli Ağır Ceza Mahkemesinin 13.10.2022 tarihli ve 2022/271 Esas 2022/387 Karar sayılı kararı ile; suça sürüklenen çocuk hakkında nitelikli cinsel istismar suçundan, suç tarihi itibarıyla yürürlükte olan haliyle 5237 sayılı Kanun'un 103 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 43 üncü maddesinin birinci fıkrası, 31 inci maddesinin üçüncü fıkrası, 62 nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

4. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 07.12.2022 tarihli ve 9-2022/142337 sayılı, onama görüşlü Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İstemi Mağdurenin yaşı hususunda hataya düşen suça sürüklenen çocuk hakkında hata hükümlerinin uygulanması gerektiğine ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Suça sürüklenen çocuk ile mağdurenin eğitim gördükleri eğitim kurumunda tanışarak aralarında duygusal mahiyette bir ilişki başladığı ve 2014 yılı Ocak ayı içerisinde farklı günlerde olmak üzere mağdurenin rızası dahilinde birden çok kez vajinal yoldan ilişki yaşadıkları ve anılan ilişki neticesinde mağdurenin gebe kaldığı iddiası ile düzenlenen iddianamenin kabulü ile mahkemesince yapılan yargılama neticesinde; mağdure beyanı, suça sürüklenen çocuğun ikrar içerikli savunması,

hastane evrakları ve tüm dosya kapsamından eylem sabit görülmekle hastane doğumlu olan mağdure ile suça sürüklenen çocuk arasında iki yıl süren bir ilişki bulunması karşısında suç tarihinde on üç yaş içinde bulunan mağdurenin yaşını bilmemesinin hayatın olağan akışına aykırılık teşkil edeceğinin kabulü ile hataya ilişkin hükümler tatbik edilmeyerek suça sürüklenen çocuğun mahkumiyetine dair hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

1. Bozma sonrası kurulan hükümde sanık ile mağdurenin tanışıklık süresi dikkate alınarak hata hükümleri uygulanmamasına karar verilmiş ise de; suçun vasfına etkisi bakımından 5237 sayılı Kanun'un 30 uncu hükümleri yönünden hata halinin mevcut olup olmadığının tespiti için mağdurenin 11.12.2014 tarihli duruşmadaki beyanı sırasında alınan kamera kaydının izlenilmesi suretiyle mahkemece gözlem yapılarak,

gerekirse bu konuda bilirkişi incelemesi de yaptırılmak suretiyle mağdurenin görünüm itibarıyla yaşının küçük olduğunun anlaşılıp anlaşılamayacağı, mağdurenin ifadesine başvurularak sanığa yaşı hususunda beyanda bulunup bulunmadığının sorulması,

sanığın mağdurenin yaşını büyük gösterdiği yönündeki beyanı, sanığın mağdurenin yaşı konusunda hataya düşmesinin mümkün olup olmadığı araştırılarak sanık ve mağdurenin içinde bulundukları sosyal ve kültürel durumları da dikkate alınıp tartışıldıktan sonra karar verilmesi gerekirken bu konuda herhangi bir değerlendirme yapılmaksızın eksik araştırma ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması suretiyle 5271 sayılı Kanun'un 230 uncu maddesine muhalefet edilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Mağdure ...'nın, yargılama aşamasındaki ifadesinde şikayetçi olmadığını beyan etmesine karşılık gerekçeli karar başlığında "katılan" olarak gösterilmesi hukuka aykırı buunmuştur. 3. Bozma sebebine göre Tebliğnamede onama isteyen görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle Salihli Ağır Ceza Mahkemesinin 13.10.2022 tarihli ve 2022/271 Esas, 2022/387 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk madafiinin temyiz isteği yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun'un 321 inci maddesi gereği, Tebliğname'ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, Mahkemesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 08.05.2023 tarihinde karar verildi.

Hükme iştirak eden üye ...'un karar yazımından önce 28.07.2023 tarihinde vefat etmesi nedeniyle imza eksikliğinin giderilemediğine dair 5271 sayılı CMK'nın 232/5. maddesine istinaden düşülen iş bu şerhin altı imzalanmıştır.