Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2023/13488 K.2024/259

Sanık hakkında bozma üzerine kurulan hükmün. 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Gaziosmanpaşa 12. Asliye Ceza Mahkemesinin 06.09.2022 Tarihli ve 2022/414 Esas, 2022/380 Karar Sayılı Kararı ile Sanık Hakkında Katılan ...’a karşı cinsel saldırı suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 102 nci maddesinin ikinci fıkrasının ikinci cümlesi, üçüncü fıkrasının (b) bendi ve 53 üncü maddesi uyarınca 6 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir. 2. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

25. Ceza Dairesinin 05.10.2022 Tarihli ve 2022/1797 Esas, 2022/1681 Karar Sayılı Kararı ile Sanık Hakkında Katılan ...’a karşı cinsel saldırı suçundan, İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin üçüncü fıkrasının (b) bendinin uygulanmasına ilişkin kısmın hükümden çıkartılması suretiyle düzeltilerek esastan reddine karar verilmiştir. 3. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi

25. Ceza Dairesinin 05.10.2022 Tarihli ve 2022/1797 Esas, 2022/1681 Karar Sayılı Kararı.

Sanık ve müdafii ile katılan vekili tarafından temyiz edilmekle, Dairemizin 23.03.2023 tarihli ve 2022/16320 Esas, 2023/1649 Karar sayılı kararı ile (...Arnavutköy Devlet Hastanesinde tıbbi sekreter olarak tıbbi muayene görevi olmayan sanığın, ultrason çekimi için soyunan katılanın yanına yaklaşarak sorununun nerede olduğunu sorduğu, katılanın da sol göğsünde kist olduğunu söylemesi üzerine sanığın katılanın sol göğsünü eliyle iki tarafından kavramak suretiyle sıktığı, sanığın katılanın diğer göğsünü de bu şekilde kontrol etmek istediği, katılanın buna o göğsünde bir şey olmadığını söyleyerek izin vermediği,

kısa bir süre sonra sanığın katılanın bulunduğu bölümdeki perdeyi çekerek bilgisayarın bulunduğu bölüme geçtiği biçiminde gerçekleşen olayda; sanığın muayene için üstsüz olan katılanın göğsünü sıkmak şeklindeki eyleminin cinsel bölgelere çıplak olarak dokunma niteliğinde olup cinsel saldırı vasfında sayılması gerektiği ve 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi kapsamında kaldığı gözetilmeksizin suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı biçimde hüküm kurulmak suretiyle eksik ceza tayini... ) nedeniyle bozulmasına ve dava dosyasının 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca

İlk Derece Mahkemesine gönderilmesine karar verilmiştir. 4. Gaziosmanpaşa 12. Asliye Ceza Mahkemesinin, 07.09.2023 Tarihli ve 2023/422 Esas, 2023/407 Karar Sayılı Kararı ile.

Sanık hakkında cinsel saldırı suçundan, 5237 sayılı Kanun’un 102 nci maddesinin birinci fıkrasının birinci cümlesi, 102 nci maddesinin üçüncü bendinin (b) bendi ve 53 üncü maddesi uyarınca 9 yıl hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilerek dava dosyası, 5271 sayılı Kanun'un 307 nci maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca doğrudan temyiz merciine gönderilmiştir.

5. Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 16.10.2023 tarihli ve 9-2023/107519 sayılı Tebliğnamesiyle dosya, onama istemiyle Daire Başkanlığımıza gönderilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık Müdafiinin Temyiz İstemi Görevsiz Mahkemece karar verildiğine, ek savunma hakkı verilmeden hüküm kurulduğuna, sübutun gerçekleşmediğine, 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin üçüncü fıkrasının (b) bendinin uygulanmasının yerinde olmadığına ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece; "...

Sanığın üzerine atılı eylemi mahkememizce cinsel saldırı olarak kabul edilmekle sabit olan eylemine uyan 5237 sayılı TCK 102/1-1. cümle gereğince suçun işleniş şekli, suç konusunun önem ve değeri, sanığın güttüğü saik ve amaç ve suçun işlenmesindeki diğer özellikler dikkate alınarak sanığın takdiren alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle teştiden cezalandırılması cihetine gidilmiş, Sanık eylemini kamu görevinin kendisine sağladığı nüfuzu kötüye kullanmak suretiyle işlemesi nedeniyle TCK 102/3-b maddesi gereğince cezası takdiren artırılmış, Sanığın geçmişi, fiilden sonraki davranışları, herhangi bir pişmanlık göstermemesi,

yargılama sürecindeki davranışları göz önüne alınarak TCK 62 maddesinin sanık hakkında taktiren uygulanmamıştır..." şeklindeki gerekçe ile hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

1. Arnavutköy Devlet Hastanesinde tıbbi sekreter olarak çalışan sanığın olay günü muayeneye hazır hale getirme sırasında cinsel saldırıda bulunduğu, katılan üzerinde kamu görevinden kaynaklanan nüfuzunun olmadığı, zira sanığın nüfuzunun bulunduğunun kabulü için görevinin katılan üzerinde güç ve otorite oluşturması, bu otoritenin katılanın direncini kırması ve bu nedenle çekinerek karşı koyamamasının gerektiği, bunun gerçekleşmesi için de sanığın görevinin katılan yönünden zorunlu ve icbar edici nitelik taşımasının zaruri olduğu,

dolayısıyla sadece görevinin sağladığı kolaylıktan faydalanarak eylemin gerçekleştirilmesi halinde nüfuzun kötüye kullanıldığının kabulünün mümkün olmadığı, esasen 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin üçüncü fıkrasının (b) bendi gereğince yapılacak artırımın kamu görevinin, vesayet veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuzun kötüye kullanılması haline münhasır olup, dosya içeriğine göre katılan üzerinde nüfuzu bulunmayan sanık hakkında tayin olunan cezanın 5237 sayılı Kanun'un 102 nci maddesinin üçüncü fıkrasının (b) bendi uyarınca artırılması hukuka aykırı bulunmuştur.

2. Bozma kapsam ve gerekçesine göre Tebliğnamedeki onama istemli görüşe iştirak edilmemiştir.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle sanık müdafiinin temyiz istemi yerinde görüldüğünden Gaziosmanpaşa 12. Asliye Ceza Mahkemesinin, 07.09.2023 tarihli ve 2023/422 Esas, 2023/407 Karar sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye aykırı olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca Gaziosmanpaşa