Yargıtay 9. Ceza Dairesi E.2023/3380 K.2023/8850

Suça sürüklenen çocuk hakkında bozma üzerine kurulan hükümlerin; karar tarihi itibarıyla 6723 sayılı Kanun’un 33 üncü maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8 inci maddesi gereği yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun (1412 sayılı Kanun) 305 inci maddesi gereği temyiz edilebilir olduğu, karar tarihinde yürürlükte bulunan 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenlerin hükümleri temyize hak ve yetkilerinin bulunduğu, 1412 sayılı Kanun’un 310 uncu maddesi gereği temyiz isteklerinin süresinde olduğu,

aynı Kanun’un 317 nci maddesi gereği temyiz isteklerinin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. ... 2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 26/06/2014 tarihli ve 2013/564 Esas, 2014/294 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ...'in çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 103 üncü maddesinin birinci, üçüncü ve dördüncü fıkrası ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 2 yıl 9 ay 22 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve (f) bentleri ve beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 2 yı 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

2. Dairemizin 22.11.2021 tarihli ve 2021/21833 Esas, 2021/9193 Karar sayılı kararı ile eksik araştırma gerekçesiyle hükümlerin bozulmasına karar verilmiştir. 3. ...

2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 10/01/2023 tarihli ve 2022/4 Esas, 2023/3 Karar sayılı kararı ile suça sürüklenen çocuk ...'in çocuğun cinsel istismarı suçundan 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci üçüncü ve dördüncü fıkrası ile 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 2 yıl 9 ay 22 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan ise 5237 sayılı Kanun'un 109 uncu maddesinin ikinci fıkrası, üçüncü fıkrasının (b) ve(f) bentleri ve beşinci fıkrası, 31 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca 2 yı 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

A. Suça Sürüklenen Çocuk Müdafiinin Temyiz İsteği Mahkemece bozma ilamında belirtilen eksikliğin giderilmediğine, mağdurenin beyanlarının çelişkili olduğuna, suça sürüklenen çocuğun atılı suçları işlediğine dair yeterli delil bulunmadığına, Mahkemece eksik inceleme sonucunda hüküm kurulduğuna ve re'sen tespit edilecek hususlara ilişkindir. B.

Katılan Mağdure Vekilinin Temyiz İsteği Suça sürüklenen çocuk hakkında şartlar oluşmadığı halde erteleme kararı verilmesinin hukuka aykırı olduğuna ve re'sen tespit edilecek hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Mahkemece.

"Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; mağdurenin arkadaşı ile birlikte arkadaşının evinin önünde evcilik oynadıkları esnada mağdurenin yanına suça sürüklenen çocuklar ..., ... ve 12 yaşından küçük oldukları için haklarında kovuşturmaya yer olmadığı kararı verilen ..., ... ve ...'nin geldiği, suça sürüklenen çocukların mağdureye 'gel sana bir şey söyleyeceğiz' dedikleri, bunun üzerine mağdurenin suça sürüklenen çocuklar ile birlikte ilk önce ... su deposunun bulunduğu yere gittiği, akabinde de mağdure ile ismi geçen tüm çocukların birlikte ...'nın evine gittikleri, ...'nın evinde başka kimsenin olmadığı,

suça sürüklenen çocukların mağdureyi zorla yatağa yatırdıkları, ...'nın mağdurenin eşofmanını ve külotunu indirdiği, ... ve ...'nin mağdurenin kollarından tuttukları, ...'nın ise mağdurenin ayaklarından tuttuğu, ...'ın ise mağdurenin ve diğer suça sürüklenen çocukların cep telefonu ile bu anlara ait görüntülerini kaydettiği, ..., ... ve ...'nin mağdureyi tutarlarken ...'nın pantolonunun fermuarını açtığı ve cinsel organını çıkararak arkadan mağdurenin cinsel organına soktuğu, akabinde ...'ın da cinsel organını çıkararak fiili livata yoluyla cinsel organını mağdurenin cinsel organına soktuğu,

arkasından suça sürüklenen çocukların mutfağa su içmeye gittikleri ve mağdurenin de bu esnada elbiselerini giyerek olay yerinden kaçtığı, mağdurenin olayın üzerinde yarattığı korkunun etkisiyle uzun süre maruz kaldığı cinsel istismarı ailesine anlatamadığı, bir süre sonra ise mağdurenin annesi olan ...' ın durumu öğrenmesi ile şikayetçi olduğu ve SSÇ'lerin gerçekleştirmiş olduğu eylemleri nedeniyle üzerine atılı suçlardan mahkememize kamu davası açıldığı görülmüştür.

SSÇ'ler hakkında düzenlenen sosyal inceleme raporlarında işledikleri iddia olunan fiillerin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneklerinin gelişmiş olduğunun belirtildiği, SSÇ ... hakkında alınan bozma ilamı öncesindeki rapor ile bozma ilamına uyulması nedeniyle Manisa Ruh Sağlığı ve Hastalıkları Hastanesinin 18/07/2022 tarihli raporu incelendiğinde de SSÇ ...'nın üzerine atılı birden fazla kişi ile birlikte cebir ile çocuğun cinsel istismarı ve yine birden fazla kişi ile birlikte cebir ve tehdit ile cinsel amaçla çocuğu hürriyetinden yoksun kılma suçları açısından geriye dönük bir tıbbi kanaate varılmasının mümkün olmadığını ve SSÇ

hakkında düzenlenen o tarihlerde alınan rapor içeriği göz önüne alındığında işlediği fiillerin hukuki anlam ve sonuçlarının algılama ve davranışlarını yönlendirme yeteneğinin geliştiği kanaatine varıldığının tespit edildiği SSÇ ...'ın ise vefat etmiş olması nedeniyle bozma ilamı doğrultusunda raporunun aldırılamadığı görülmüştür. SSÇ ... hakkında her ne kadar mahkememize kamu davası açılmış ise de.

UYAP sisteminden alınan nüfus kaydına göre SSÇ ...'ın 02/09/2022 tarihinde ölmüş olduğu anlaşılmakla müsnet suçtan açılan kamu davasının 5237 Sayılı TCK'nun 64/1 maddesi yollamasıyla CMK'nun 223/8 maddesi gereğince düşmesine dair karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Her ne kadar suça sürüklenen çocuk ... alınan savunmalarında üzerine atılı suçu işlediğini kabul etmemiş ise de; gerek mağdurenin dosya kapsamı ile uygun düşen samimi ve tanık ...'ın beyanları ile doğrulanan samimi beyanları, gerekse Ankara Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün 28/03/2014 günlü cep telefonu içerisindeki görüntülerde;

çözünürlüğün düşük olması nedeniyle kişilerin net olarak görülmediği 152 adet resim ve video görüntüsü bulunduğuna ilişkin raporu ile tanık ...' ın beyanları birlikte dikkate alındığında suça süreklenen çocuk ...'nın mağdurenin iç çamaşırını indirerek kendi cinsel organını mağdurenin arka kısmına sürttüğü, SSÇ'nin eylemini vücuduna organ sokmak (fiili livata) suretiyle gerçekleştirdiği iddia edilse de mağdurenin yapılan kızlık muaynesinde hymen semilunar intakt olup bu haliyle kızlığının bozulmadığına ilişkin Menemen İlçe Devlet Hastanesinin 30/11/2012 tarih ve 2080 sayılı raporu da gözetildiğinde;

eylemin TCK'nun 103/1 maddesi kapsamında kalan basit cinsel istismar suçunu oluşturduğu ve söz konusu eylemin mahkememizce sabit görüldüğü, SSÇ'nin söz konusu eylemini vefat etmesi nedeniyle hakkında açılan kamu davasının düşmesine karar verilen SSÇ ... ile birlikte gerçekleştirdiğinin dosya kapsamı ile sabit olduğu,

SSÇ'nin söz konusu eylemleri gerçekleştirdiği sırada ayrıca yaşı küçük mağdureyi kendi evine götürüp zorla tutarak yine diğer SSÇ ile birlikte olmak suretiyle birden fazla kişi birlikte, cinsel amaçlı olarak hürriyetten yoksun kılma suçunu işlediği de ayrıca mahkememizce sabit görülmekle SSÇ'nin üzerine atılı birden fazla kişi ile cebirle çocuğun cinsel istismarı ve birden fazla kişi ile çocuğa karşı cinsel amaçlı kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını işlediği mahkememizce sabit görülmüş ve SSÇ ...'nın cezalandırılması yoluna gidilerek aşağıdaki şekilde hüküm kuruluştur.

Lehe Kanun Değerlendirmesi: Her ne kadar TCK'nun 103. maddesinde 6763 sayılı Kanun uyarınca değişiklik yapılmış ise de söz konusu hüküm incelendiğinde SSÇ'nin üzerine atılı suç hakkında ceza olarak '...sekiz yıldan on beş yıla kadar hapis cezası...' öngörüldüğü,

ancak suç tarihinde bu hükmün yürürlükte olmadığı ve suç tarihinde yürürlükte bulunan kanun hükmüne göre söz konusu suça ilişkin cezanın '...üç yıldan sekiz yıla kadar hapis cezası...' olduğu hüküm tarihindeki ağırlaştırıcı sebepler de ayrıca uygulandığında TCK'nun 7/2 maddesi uyarınca SSÇ lehine olan suç tarihindeki kanun maddeleri tatbik edilerek SSÇ ...'nın cezalandırılması yoluna gidilmiştir." şeklindeki gerekçeyle hüküm kurulmuştur.

IV. GEREKÇE

A. Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden 1. Suça sürüklenen çocuğun yargılama konusu eylemi için, 6545 sayılı Kanun ile değişiklik öncesi 5237 sayılı Kanun’un 103 üncü maddesinin birinci, üçüncü ve dördüncü fıkraları uyarınca belirlenecek cezanın türü ve üst haddine göre aynı Kanun’un 66 ncı maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi ile ikinci fıkrası gereği 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

2. 5237 sayılı Kanun’un 67 nci maddesinin ikinci fıkrasının (d) bendi ile üçüncü fıkrası uyarınca bozma öncesi zamanaşamını son kesen 26.06.2014 tarihli mahkumiyet kararı ile bozma sonrası kesen 10.01.2023 tarihli mahkumiyet kararı arasında 7 yıl 6 aylık olağan zamanaşımı süresinin gerçekleşmiş olduğunun gözetilmemesi hukuka aykırı bulunmuştur. B.

Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Yargılama sürecindeki işlemlerin usûl ve kanuna uygun olarak yapıldığı, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların toplanan tüm delillerle birlikte gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin suça sürüklenen çocuk tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç vasfı ile yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, kararda hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

A. Kişiyi Hürriyetinden Yoksun Kılma Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden: Gerekçenin (B) bölümünde açıklanan nedenlerle ...

2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.01.2023 tarihli ve 2022/4 Esas, 2023/3 Karar sayılı kararında suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekili tarafından öne sürülen temyiz sebepleri ve dikkate alınan sair hususlar yönünden herhangi bir hukuka aykırılık görülmediğinden suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz sebeplerinin reddiyle hükmün, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle ONANMASINA, B.

Çocuğun Cinsel İstismarı Suçundan Kurulan Hüküm Yönünden Gerekçenin (A) bölümünde açıklanan nedenle ...

2. Ağır Ceza Mahkemesinin, 10.01.2023 tarihli ve 2022/4 Esas, 2023/3 Karar sayılı kararına yönelik suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz istekleri yerinde görüldüğünden hükmün, 1412 sayılı Kanun’un 321 inci maddesinin birinci fıkrası gereği BOZULMASINA, bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden aynı Kanun’un 322 nci maddesinin birinci fıkrasının (1) numaralı bendinin verdiği yetkiye dayanılarak suça sürüklenen çocuk hakkındaki kamu davasının 5271 sayılı Kanun’un 223 üncü maddesinin sekizinci fıkrası gereği gerçekleşen zamanaşımı nedeniyle, Tebliğname’ye uygun olarak,