Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2006/22701 K.2007/21926

Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır. Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü

YARGITAY KARARI

1-Dosyadaki yazılara toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2- Dava konusu dönem, 1475 ve 4857 sayılı Kanun dönemlerini kapsamaktadır. Her iki Yasada da fazla çalışma süresinin hesaplanmasının haftalık çalışma süresinden hesaplanacağı öngörülmüştür.

Davacının 15.10.2000-14.4.2002 tarihleri arasında bir gün 09.00-17.00; ertesi gün 17.00-09.00 çalıştığı takip eden tam gün izinli olduğu; 15.4.2002-29.7.2005 tarihleri arasında ise, bir gün 08.30-17.30; ertesi gün 17.30-08.30 saatleri arasında çalıştığı ve takip eden gün izin yaptığı anlaşılmaktadır.

Buna göre, ilk dönem bir gün 09-17.00 saatleri arasında 8 saat; ertesi gün 17-09.00 saatleri arasında 16 saat çalışan ve 48 saat ara veren, sonuç itibariyle ayda 10 gün 8sa/gün, 10 gün de 16 sa/gün çalışan ve ikinci dönem de ayda 10 gün 9 sa/gün, ayda 10 gün de 15 sa/gün çalışan davacının fazla çalışma süresi hesaplanırken, yıllık çalışma tablosunun dökümü yapılarak, öncelikle haftada kaç saat çalıştığı belirlenmeli, haftalık normal çalışma süresi indirilerek fazla çalışma süresi bulunmalıdır.

Davacının aylık toplam çalışma saati üzerinden hesaplama yapan bilirkişi raporuna itibar edilerek hüküm kurulması hatalıdır.

Ayrıca davacının 9 saat çalıştığı günlerde 1 saat, 15 ve 16 saat çalıştığı günlerde 1,5 saat ara verdiğinin kabulü ile bu miktarların belirlenen çalışma sürelerinden indirilmesi gerekir.

Somut olayda, günlük ara vermeler düşüldüğünde ilk iki hafta fazla çalışma olmakta, üçüncü hafta ise, çalışma süresi normal çalışma süresinin altına düştüğünden fazla çalışma bulunmamaktadır. Davacının fazla çalışması birbirine benzer üçer haftalık periyotlar halinde devam etmektedir.

Mahkemece yapılacak iş, bu esaslar göz önünde tutularak bilirkişiden ek rapor almak ve sonucuna göre karar vermekten ibarettir. Ayrıca bu hesaplamada, davacının hükme esas bilirkişi raporuna itiraz ve kararı temyiz etmemesi nedeniyle haftada 11 saat fazla çalışma süresini aşan fazla çalışmanın da usuli kazanılmış hak ilkesi gereğince nazara alınmaması gerekir.