Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2009/37403 K.2012/10269

Dava

Taraflar arasındaki, davacı ve karşı davalı kıdem ve ihbar tazminatı, izin ücreti, fazla çalışma ücreti, hafta tatili ücreti, bayram ve genel tatil ücreti ücret alacaklarının davalı ve karşı davacı açmış olduğu davada ihbar tazminatı ile maddi ve manevi tazminat alacaklarının ödetilmesi davasının yapılan yargılaması sonunda;

ilamda yazılı nedenlerle asıl davada kısmen gerçekleşen miktarın faiziyle birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine karşı davanın reddine ilişkin hüküm süresi içinde duruşmalı olarak temyizen incelenmesi davalı avukatınca istenilmesi üzerine dosya incelenerek işin duruşmaya tabi olduğu anlaşılmış ve duruşma için 27.03.2012 Salı günü tayin edilerek taraflara çağrı kağıdı gönderilmişti. Duruşma günü davalı adına kimse gelmedi. Karşı taraf adına Avukat ... geldi.

Duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatın sözlü açıklaması dinlendikten sonra duruşmaya son verilerek Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı işçi, iş sözleşmesinin işverence haksız olarak feshedildiğini, işyerinde maaş ve bahşiş usulü çalıştığını ileri sürerek, kıdem, ihbar tazminatları ile izin, fazla çalışma ücreti, hafta tatili ücreti, bayram ve genel tatil ücreti ve ücret alacaklarının davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı işven, davacının ve diğer arkadaşlarının işi toplu olarak bırakıp gittiğini ve davanın reddine karar verilmesini savunmuş, ayrıca işçi hakkında açtıkları karşı dava dilekçesinde, davacı karşı davalının işini ihbarsız bırakması nedeni ile 4857 sayılı İş Kanunun 17.maddesi gereği ihbar tazminatı ile maddi ve manevi tazminat talep ettiklerini bildirmiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, davacının işyerini terk ettiğine dair yazılı belge sunulmadığı gerekçesiyle iş sözleşmesinin işveren tarafından haklı nende olmaksızın feshedildiği belirtilerek ihbar ve kıdem tazminatı ile diğer bazı taleplerin kabulüne karar verilmiş karşı dava reddedilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı yasal süresi içinde davalı vekili temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

1.Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre, davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.

2-Mahkemece davacının iş sözleşmesinin feshine dair yazılı delil olmadığı belirtilmiş ise de işverence işi bırakmaya dair ve sonraki günlerde devamsızlığa dair tutanaklar ile fesih yazısı dosyaya sunulmuştur. Davalı tanıkları da tutanak içeriğini doğrulayan anlatımlarda bulunmuşlardır.

Dosya içeriğinden işyerinde işçilere bahşiş dağıtımı noktasında davacı işçi aleyhine esaslı değişikliğe gidildiği ve bazı haklarının ödenmediği bir sırada çalışmayı bırakarak sonraki günlerde işyerine gelmediği anlaşılmaktadır. Bu durumda davacı işçinin eylemli olarak iş sözleşmesini feshettiği kabul edilmelidir.

Davacının sözü edilen feshi, 4857 sayılı İş Kanunu’nun 24/II (e) maddesine uygun olduğundan kıdem tazminatı talebinin kabulü yerinde ise de ihbar tazminatına hak kazanılmasına imkan bulunmaktadır. Davacı ile aynı konumda olan diğer bir işçinin açtığı davada da işçinin ihbar tazminatı isteği reddedilmiş, tarafların temyizi üzerine Dairemizin 17.01.2012 gün ve 2009/ 28232 E, 2012/ 568 K. sayılı kararıyla hüküm onanmıştır.

Davacı işçinin ihbar tazminatı talebinin reddi gerekirken yazılı şekilde isteğin kabulü hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.