Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2015/24502 K.2015/36595

Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini istemiştir. Yerel mahkemece, davanın reddine karar verilmiştir. Hüküm süresi içinde davacı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

A) Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, davacının, davalı işyerinde 03/06/2013 – 29/05/2014 tarihleri arasında bireysel pazarlama yönetmeni olarak çalıştığını, davacının performans düşüklüğü gerekçe gösterilerek iş akdinin feshedildiğini, davacının, davalı işyerinde çalıştığı dönem boyunca birçok hedefini başarı ile tamamladığını iddia ederek feshin geçersiz olduğunun tespiti ile davacının işe iadesine karar verilmesini talep etmiştir.

B) Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili;davanın reddini talep etmiştir.

C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:

Mahkemece, bir bankanın zarar etmesi halinde banka para politikalarını ve personel çalışmalarını gözden geçirmesinin kaçınılmaz olduğu, bu aşamada yetersiz kalan personelin görevine son vererek banka lehine gelişme gösterecek daha deneyimli personel almasında aksi bir durumun olmadığı, bankanın verimsiz gördüğü personelle çalışmak istememesi ve sözleşmenin feshine gitmesinin doğal olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

D) Temyiz:

Kararı davacı temyiz etmiştir.

E) Gerekçe:

4857 İş Kanunu’nun 19’uncu maddesine göre: “Hakkındaki iddialara karşı savunmasını almadan bir işçinin belirsiz süreli iş sözleşmesi, o işçinin davranışına veya verimi ile ilgili nedenlerle feshedilemez. Ancak, işverenin 25’inci maddenin (II) numaralı bendi şartlarına uygun fesih hakkı saklıdır”.

Bu hükümle, işçinin savunmasının alınması, işçinin davranışı veya verimi ile ilgili nedenlerle iş sözleşmesinin feshi için bir şart olarak öngörülmüş ve salt işçinin savunmasının alınmamasının tek başına, süreli feshin geçersizliği sonucunu doğuracağı ifade edilmiştir. İşverene savunma alma yükümlülüğünü, sadece iş sözleşmesinin feshinden önce yüklemektedir. İşçiye ihtar verilirken ise bu şekilde bir yükümlülük yüklememektedir.

Dolayısıyla, işçiye davranışı nedeniyle ihtar verilirken, savunmasının alınmaması ihtarı geçersiz kılmaz. İşçinin savunması, sözleşmenin feshinden önce alınmalıdır.

İşçi fesihten önce savunma vermeye davet edilmeli, davet yazısında davranışı nedeniyle işten çıkarma sebebi açık ve kesin bir şekilde belirtilmeli, makul bir süre önceden belirtilen yer, gün ve saatte hazır bulunması, bulunmadığı takdirde yazılı bir savunma verebileceğinin; bildirilen yerde belirtilen gün ve saatte hazır bulunmadığı ve de buna rağmen yazılı bir savunma vermediği takdirde savunma vermekten vazgeçmiş sayılacağının kendisine hatırlatılması şarttır.

Fesih bildirimiyle birlikte veya fesihten sonra savunma istenmesi feshi geçersiz kılar. Keza, ihbar önel süreleri içinde savunma alınması da feshin geçersiz olması sonucunu doğurur.

Somut uyuşmazlıkta davacının iş sözleşmesinin düşük performansı nedeniyle geçerli nedenle feshedildiği savunulmakta ise de, geçerli nedene dayalı olarak yapılan fesihten önce davacının savunmasının alınması gerektiği, fesihten önce yukarıda belirtildiği üzere davacıdan 4857 sayılı yasanın aradığı anlamda savunma alınmadığı anlaşılmaktadır. Yasaya aykırı bir şekilde yapılan feshin geçersizliğine ve davanın kabulüne karar vermek yerine yanılgılı değerlendirme ile davanın reddine karar vermek hatalıdır. 4857 sayılı Kanun’un 20. maddesinin 3. fıkrası uyarınca, hükmün bozulmak suretiyle ortadan kaldırılması ve aşağıdaki gibi karar verilmesi gerekmiştir.