Yargıtay 9. Hukuk Dairesi E.2020/2242 K.2020/11686

Taraflar arasında görülen dava sonucunda verilen kararın, süresi içinde duruşmalı olarak temyizen incelenmesi davalı vekilince istenilmesi üzerine dosya incelenerek işin duruşmaya tabi olduğu anlaşılmış ve duruşma için 13/10/2020 Salı günü tayin edilerek taraflara çağrı kağıdı gönderilmişti. Duruşma günü davalı adına vekili Avukat Rumeysa Turan ile karşı taraf adına vekili Avukat ... geldiler. Duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlendikten sonra duruşmaya son verilerek Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor sunuldu, dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

YARGITAY KARARI

Davacı İsteminin Özeti:

Davacı vekili, müvekkilinin davalı işverenin Afganistan ve Irak'taki işyerlerinde 31/12/2004-24/02/2011 tarihleri arasında mikser operatörü olarak çalıştığını, davacının fazla mesai yapmasına rağmen fazla mesai ücretlerinin ödenmediğini, tüm hafta tatillerinde çalıştığını, dini bayramların ilk günü dışında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalıştığını, ücretlerinin ödenmediğini, davacının iş sözleşmesinin işverence feshedildiğini, davacıdan tazminat ve ücretlerinin ödeneceği taahhüt edilerek ibraname alındığını, ancak tazminata ilişkin kısmi bir ödeme yapıldığını, diğer alacaklarının hiç ödenmediğini beyanla, kıdem ve ihbar tazminatı,

ücret ile fazla mesai, hafta tatili, ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacaklarının faizleri ile birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı Cevabının Özeti:

Davalı vekili; davacının talep ettiği alacaklarının zamanaşımına uğradığını, davacının müvekkili şirkette çalışmaya 23/11/2004 tarihinde beton santral operatörü olarak başladığını, 14/03/2007 tarihinde iş sözleşmesinin feshedildiğini, davacının daha sonra 29/08/2007 tarihinde mikser şoförü olarak tekrar işe başladığını, 19/05/2010 tarihinde iş sözleşmesinin tekrar feshedildiğini, davacının taraflar arasında imzalanarak kabul edilmiş olan yurtdışı hizmet sözleşmesindeki ücretle çalıştığını, müvekkili şirketin mevzuat uyarınca yurtdışında çalıştırdığı işçilerin brüt ücretleri üzerinden sadece %5 Genel Sağlık Sigortası payı kestiğini, davacının tüm yasal haklarının ödendiğini belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti:

İlk Derece Mahkemesince, yapılan yargılama sonucunda toplanan deliller ve bilirkişi raporuna dayanılarak, yazılı gerekçe ile davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

İstinaf Başvurusu:

İlk Derece Mahkemesinin kararına karşı, davalı vekili istinaf başvurusunda bulunmuştur.

Bölge Adliye Mahkemesi Kararının Özeti:

Bölge Adliye Mahkemesince, İlk Derece Mahkemesi kararının usul ve esas yönünden hukuka uygun olduğu gerekçesiyle, istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.

Temyiz:

Kararı, davalı vekili temyiz etmiştir.

Gerekçe:

1-Dosya kapsamının birlikte değerlendirilmesiyle yapılan inceleme sonucunda, uyuşmazlığa uygulanması gereken hukuk kurallarına göre, İlk Derece Mahkemesi kararının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan yönleri usul ve kanuna uygun görülmüştür.

2-Taraflar arasındaki uyuşmazlık davacının Türkiye’de bulunduğu süreler bakımından fazla mesai, hafta tatili ve ulusal bayram genel tatil alacağının bulunup bulunmadığı noktasındadır.

Hükme dayanak bilirkişi raporunda, davacının yurtdışında çalıştığı dönem için fazla çalışma, hafta tatili, ulusal bayram ve genel tatil ücreti alacaklarının hesaplandığı, davalı tarafın davacının Türkiye’de bulunduğu dönemler bakımından dışlanarak hesaplama yapılması itirazı yönünden davacının yurtdışı giriş çıkışlarını gösteren belgeler bulunmadığından değerlendirme yapılamadığı belirtilmiştir.

Dosya kapsamı incelendiğinde davacının yurda giriş çıkış kayıtlarının bulunduğu anlaşılmaktadır.Davacının davalı şirketin yurtdışındaki şantiyesinde çalıştığı anlaşılmakla sadece yurtdışı çalışması bakımından fazla mesai, hafta tatili ve ulusal bayram genel tatil alacaklarının hesaplanması gerekli iken davacının yurtdışı giriş çıkış kayıtlarının bulunmadığı gerekçesi ile bu dönemlerin dikkate alınmaması hatalı olup bozmayı gerektirmiştir.

3-İşçinin iş sözleşmesi feshedilmediği halde çeşitli nedenlerle kıdem tazminatı adı altında yapılan ödemeler avans niteliğinde sayılmalıdır. İşçinin iş sözleşmesinin feshinde kıdem tazminatına hak kazanılması durumunda, işyeri ya da işyerlerinde geçen tüm hizmet sürelerine göre kıdem tazminatı hesaplanmalı, daha önce avans olarak ödenen miktar yasal faiziyle birlikte mahsup edilmelidir. Dairemizin kararlılık kazanmış olan uygulaması bu doğrultudadır

Somut uyuşmazlıkta davacının iş sözleşmesi devam ettiği sırada davacıya 25/05/2007 ve 21/05/2010 tarihlerinde yapılan kıdem tazminatı ödemeleri hesaplanan kıdem tazminatından mahsup edilmiş ise de yukarıda işaret edilen Dairemiz uygulaması gereği davacıya yapılan bu ödemelerin fesih tarihi olan 24/02/2011 tarihine kadar işlemiş yasal faizi ile birlikte mahsubu gerekirken yazılı şekilde faiz dikkate alınmaksızın karar verilmesi isabetli olmayıp bozmayı gerektirmiştir.

4)Davalı işverence, davacının... 23. İş Mahkemesi 2015/345 esas sayılı dosyasında tanık olarak dinlendiği sırada ücretine ilişkin beyanlarda bulunduğu ileri sürülmüş olup davacının mahkeme huzurundaki bu beyanlarının kendisini bağlayıcı nitelikte olduğu gözetilerek davalının temyiz ve istinaf dilekçesinde belirttiği dosyalarda, davacının tanık olarak ücretine ilişkin beyanda bulunup bulunmadığı hususu araştırılarak sonucuna göre davacının ücreti hakkında yapılacak değerlendirmeye göre karar verilmesi gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi isabetli olmayıp bozmayı gerektirmiştir.