AYM Norm Denetimi E.2011/117 K.2011/156

Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un 5. maddesinin, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun'un 190. maddesi ile değiştirilen üçüncü fıkrasının, Anayasa'nın 2., 10., 55. ve 128. maddelerine aykırılığı savıyla iptali istemidir.

I- OLAY

Devlet Hastanesinde, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 4. maddesinin (C) bendi kapsamında, geçici personel olarak görev yapmakta olan davacının, diğer personele ödenen döner sermaye ek ödemesinden, kendisinin de yararlandırılması istemiyle yaptığı başvurunun, mevzuatta geçici personele döner sermaye ödeneceğine ilişkin düzenleme bulunmadığı gerekçesiyle reddine ilişkin idari işlemin iptali istemiyle açtığı davada, itiraz konusu kuralın, Anayasa'ya aykırı olduğu kanısına varan Mahkeme, iptali için başvurmuştur.

II- İTİRAZ KONUSU YASA KURALI

4.1.1961 günlü, 209 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun'un 5. maddesinin, 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun'un 190. maddesi ile değiştirilen itiraz konusu üçüncü fıkrası şöyledir:

'(Ek fıkra: 7/3/2006-5471/1md.; Değişik: 13/2/2011-6111/190

md.) Personelin katkısıyla elde edilen döner sermaye gelirlerinden, döner

sermayeli sağlık kurum ve kuruluşlarında görevli olan memurlar ve sözleşmeli

personel ile açıktan vekil olarak atananlara mesai içi veya mesai dışı ayrımı

yapılmaksızın ek ödeme yapılabilir. Ancak ilgili kanunları uyarınca, mesai

saatleri dışında özelde çalışma hakkı bulunanlardan bu hakkı kullananlara bu

Kanunun ek 3 üncü maddesine göre yapılan ödemeden başka ek ödeme yapılmaz.

Sağlık kurum ve kuruluşlarında Bakanlıkça belirlenen hizmet sunum şartları ve

kriterleri de dikkate alınmak suretiyle, bu ödemenin oranı ile esas ve

usulleri; personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, hizmete

katkısı, performansı, tetkik, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ile

muayene, ameliyat, anestezi, girişimsel işlemler ve özellik arz eden riskli

bölümlerde çalışma gibi unsurlar esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü

üzerine Sağlık Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle belirlenir.'

III- İLK İNCELEME

Anayasa Mahkemesi İçtüzüğü'nün 8. maddesi gereğince yapılan ilk inceleme toplantısında, başvuru kararı ve ekleri, ilk inceleme raporu, itiraz konusu yasa kuralı ile bunların gerekçeleri ve diğer yasama belgeleri okunup incelendikten sonra gereği görüşülüp düşünüldü:

Anayasa'nın 152. ve 6216 sayılı Anayasa Mahkemesinin Kuruluşu

ve Yargılama Usulleri Hakkında Kanun'un 40. maddesine göre, mahkemeler,

bakmakta oldukları davalarda uygulayacakları yasa ya da kanun hükmünde

kararname kurallarını Anayasa'ya aykırı görürler veya taraflardan birinin ileri

sürdüğü aykırılık savının ciddi olduğu kanısına varırlarsa o hükmün iptali için

Anayasa Mahkemesi'ne başvurmaya yetkilidirler. Ancak, bu kurallar uyarınca bir

mahkemenin, Anayasa Mahkemesi'ne başvurabilmesi için elinde yöntemince açılmış

ve görevine giren bir davanın bulunması ve iptali istenen kuralların davada

uygulanacak olması gerekir. Uygulanacak yasa kuralı ise, davanın değişik

evrelerinde ortaya çıkan sorunların çözümünde veya davayı sonuçlandırmada

olumlu ya da olumsuz yönde etki yapacak nitelikteki kurallardır.

Devlet Hastanesinde, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 4. maddesinin (C) bendi kapsamında geçici personel olarak görev yapmakta olan davacının, diğer personele ödenen döner sermaye ek ödemesinden, kendisinin de yararlandırılması istemiyle 26.1.2011 tarihli başvurusunun reddine dair 15.2.2011 tarihli işlemin iptali istemiyle açtığı davada, itiraz yoluna başvuran Mahkeme, itiraz konusu kuralın, Anayasa'ya aykırı olduğu kanısına vararak iptali için başvurmuştur.

Dava konusu 15.2.2011 tarihli idari işlem, 209 sayılı Kanun'un 5. maddesine 7.3.2006 günlü, 5471 sayılı Sağlık Bakanlığına Bağlı Sağlık Kurumları İle Esenlendirme (Rehabilitasyon) Tesislerine Verilecek Döner Sermaye Hakkında Kanun İle 2006 Yılı Merkezi Yönetim Bütçe Kanununda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 1. maddesiyle eklenen üçüncü fıkrasına dayanılarak tesis edilmiştir.

İdare Mahkemesinde iptali istenen idari işlemin dayanağı olan 209 sayılı Kanun'un 5. maddesine 5471 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen üçüncü fıkrası, içeriği büyük oranda aynı tutulmak suretiyle 13.2.2011 günlü, 6111 sayılı Kanun'un 25.2.2011 tarihinde yürürlüğe giren 190. maddesi ile değiştirilip aynı maddenin üçüncü fıkrası olarak yeniden düzenlenmiştir. Dolayısıyla dava konusu idari işlemin tesis tarihinde yürürlükte bulunan kural 209 sayılı Kanun'un 5. maddesine 5471 sayılı Kanun'un 1. maddesiyle eklenen üçüncü fıkra olup, sonradan yürürlüğe giren itiraz konusu kural davada uygulanacak yasa kuralı değildir.

Açıklanan nedenlerle, başvurunun Mahkemenin yetkisizliği nedeniyle reddi gerekir.

Başkan Haşim KILIÇ Başkanvekili Serruh KALELİ Başkanvekili Alparslan ALTAN Üye Fulya KANTARCIOĞLU Üye Ahmet AKYALÇIN Üye Mehmet ERTEN Üye Serdar ÖZGÜLDÜR Üye Osman Alifeyyaz PAKSÜT Üye Zehra Ayla PERKTAŞ Üye Recep KÖMÜRCÜ Üye Burhan ÜSTÜN Üye Engin YILDIRIM Üye Nuri NECİPOĞLU Üye Hicabi DURSUN Üye Celal Mümtaz AKINCI Üye Erdal TERCAN