Danıştay 10. Daire E.2016/11420 K.2021/2403

Dava konusu istem: Davacının otel olarak işlettiği işyerinin fuhuş için birleşme yeri olarak kullanıldığından bahisle 30 gün süre ile kapatılmasına ilişkin … tarih ve … karar sayılı Adana İli Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; fuhşa karışan iki kişinin ifadeleri yeterli görülerek davacı tarafından işletilen otelin birleşme yeri olarak kullanıldığından bahisle 30 gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş ise de; otelin resepsiyon görevlisi tarafından verilen ifadede "G.Y. isimli şahsın ilk defa otele geldiğini ve fuhuş yaparak geçimini temin edip etmediğini bilmediğini" beyan ettiği, fuhuş yaptıklarını ifade eden kişilerin otel çalışanlarınca kendilerine imkan sağlandığı konusunda herhangi bir ifadelerinin de bulunmadığı,

işyerinin birleşme yeri olarak kullanılmasına imkan verildiğini açık ve somut bir şekilde ortaya koyan araştırma, inceleme, tespit, tutanak, bilgi ve belgeler olmaksızın dava konusu işlemin tesis edildiği, davacı şirkete ait otelde, fuhuş yapıldığına dair fuhuş yapan kişilerin ifadesi dışında başka tespit yapılmaksızın ve yapılan fuhuşun otel yönetimi ve çalışanlarının bilgisinde olduğu ortaya konulmaksızın tesis edilen işlemde,

cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları ile birlikte gerçekleştiği hukuken geçerli ve itibar edilebilir delillerle somut olarak ortaya konulmadan failin cezalandırılamayacağı yolundaki genel ceza hukuku ilkesi karşısında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, otelde fuhuş yapıldığının sabit olduğu, komisyonca kapatma kararı verilebilmesi için bu tür faaliyetlerin işverenin bilgisi dahilinde yapıldığının delillerle tespit edilmesi gerektiğine dair mevzuatta bir düzenlemenin bulunmadığı, dava konusu işlemin hukuka uygun olması sebebiyle mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından, savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Adana ili genelindeki bazı otellerde fuhuş yapıldığı duyumları üzerine, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekiplerce yürütülen çalışmalarda; davacı şirkete ait otelde fuhuş amaçlı gelen şahıslara fuhuş yapmaları için yer temini imkânı verildiğinin tespit edildiğinden bahisle söz konusu otelin Adana İli Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyon Başkanlığının … tarih ve … sayılı kararı ile 30 gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş, bu işlemin iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır.".

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosya içerisinde yer alan 03/03/2015 tarihli tutanak incelendiğinde. Adana İl Emniyet Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekipler tarafından il genelindeki bazı otellerde fuhuş yapıldığı duyumları alınması üzerine il merkezinde yürütülen çalışmalarda.

Caddesinde görev ifa edilirken saat 00.40 sıralarında … isimli iş yerinin önünden ekiplerce tanınan bir bayanın taksiye bindiğinin görüldüğü, fuhuş amaçlı otele gidebileceği şüphesiyle takip edildiği, dava konusu otele giriş yapması üzerine gerekli tertibat alınarak beklenilmeye başlandığı, saat 02.00 sıralarında aynı taksinin gelerek beş dakika sonrasında çıkan bayan şahsı yolcu olarak aldığı sırada taksi şoförünün B.T. ve bayan şahsın G.Y. olarak kimlik tespitlerinin yapıldığı, bayanla yapılan şifahi görüşmeden;

fuhuş maksatlı geldiği ve 403 numaralı odadaki şahısla 280 TL karşılığında cinsel ilişkiye girdiğinin öğrenilmesi üzerine iş yerine girilerek kimlik tespiti A.Ç. olarak yapılan otel resepsiyon görevlisinden otel kayıtlarının istenildiği, kayıtlarda bayan şahısla birlikte 403 numaralı odada kalan kişinin İ.A. olarak görüldüğü, görevlinin refakatinde odaya çıkılarak erkek şahsın kimliğinin A.İ.K. olarak tespit edildiği ve kendisi tarafından fuhuş olayının gerçekleştiğinin doğrulandığı, bunun üzerine ilgililerin ifadeleri alınmak üzere Ahlak Büro Amirliğine intikal ettirildiği, bilgi sahibi olarak ifadesi alınan G.Y. tarafından;

olay tutanağını doğrular yönde beyan veriliği, bilgi sahibi olarak ifadesi alınan A.İ.K. tarafından; bayan şahısla bir barda tanışıp anlaştığı ve birlikte otele gittikleri yönünde beyan verildiği, bilgi sahibi olarak ifadesi alınan taksi şoförü B.T. tarafından; bayan şahsın geç saatlerde arabasına bindiği, ücretini otel çıkışında vereceğini söylediği, otel çıkışında polislerin geldiği yönünde beyan verdiği, fuhuş için yer ve imkan sağlamak suçundan şüpheli olarak ifadesi alınan resepsiyon görevlisi A.Ç. tarafından; önce erkek şahsın gelerek 403 numaralı odaya kaydının yapıldığı, bayan bir arkadaşının geleceğini haber verdiği,

00.30 - 01.00 sıralarında bayan şahsın kimliğini alarak 403 numaralı odaya kaydını yaptığı, bayanın ilk defa geldiğini ve fuhuş amaçlı geldiğini bilmediği yönünde beyan verdiği, kendisine A.İ.K. isimli şahsı neden İ.A. olarak kaydettiğinin sorulması üzerine cevaben; bu şahsın kimliğini istediğinde daha önce otelde kalmış olması sebebiyle kaydının bulunduğunu söylediği, kayıtlarda İ.A. isimli bir kişinin kaydını gördüğü, şahsı patronun bir akrabası olarak bildiğinden daha fazla üstelemek istemediği ve bu isimde gözüken kayda A.İ.K. isimli şahsa ait kimlik numarasını yapıştırdığı yönünde beyan verildiği görülmektedir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile sadece gizli fuhşu cezalandırmak değil, aynı zamanda fuhuş yapılan mekanlarda ortaya çıkabilecek zührevi hastalıkların önlenmesi de amaçlanmaktadır.

Öte yandan; otel ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren işyerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için bu yerlerin de Tüzükte belirtildiği üzere, yapılmaması gereken davranışların sergilendiği yerlerden olması veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi yeterli olup işyeri sahibinin, işleticisinin veya çalışanının katkısının veya bilgisinin bulunduğunun ispatlanması gerektiği yolunda bir düzenleme bulunmamaktadır. Tüzüğün 96. maddesinde sayılan işyerlerinin yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından işyeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.

Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde bir iddia ve bu iddiayı kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu otelde fuhuş yaptığı tespit edilen şahısların ifadelerinde de bu durumun kabul edildiği açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık, dava konusu işlemin iptali yolunda verilen İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmemiştir