Danıştay 10. Daire E.2016/11466 K.2021/2402

Ltd. Şti. VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : … İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacıya ait, Adana İli, Seyhan İlçesi, … Mahallesi … Caddesi No:… adresinde otel olarak faaliyet gösteren iş yerinin "fuhuş için birleşme yeri" olarak kullandırıldığından bahisle (30) otuz gün süre ile kapatılmasına ilişkin, Adana İli Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu'nun … tarih ve … karar sayılı işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:2015/1685 sayılı kararıyla; fuhuş yapıldığı konusunda tek bir şahsın ifadesi yeterli görülerek, fuhuş yapıldığı ve işyerinin birleşme yeri olarak kullanılmasına imkan verildiğinin açık ve somut bir şekilde ortaya koyan araştırma, inceleme, tespit, tutanak, bilgi ve belgeler olmaksızın dava konusu işlemin tesis edildiği,

davacıya ait otelde yapılan fuhuşun otel yönetimi ve çalışanları bilgisinde olduğu ortaya konulmaksızın tesis edilen işlemde cezayı gerektiren fiilin tüm unsurları ile birlikte tamam olduğu hukuken geçerli ve itibar edilebilir delillerle somut olarak ortaya konulmadan failin cezalandırılamayacağı yolundaki genel ceza hukuku ilkesi karşısında hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI : Davalı idare tarafından, otelde fuhuş yapıldığının sabit olduğu, komisyonca kapatma kararı verilebilmesi için bu tür faaliyetlerin işverenin bilgisi dahilinde yapıldığının delillerle tespit edilmesi gerektiğine dair mevzuatta bir düzenlemenin bulunmadığı, dava konusu işlemin hukuka uygun olması sebebiyle mahkeme kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından, savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Adana ili genelindeki bazı otellerde fuhuş yapıldığı duyumları üzerine, Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekiplerce yürütülen çalışmalarda; davacı şirkete ait otelde fuhuş amaçlı gelen şahıslara fuhuş yapmaları için yer temini imkânı verildiğinin tespit edildiğinden bahisle söz konusu otelin Adana ili Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyon Başkanlığının … tarih ve … sayılı kararı ile 30 gün süre ile kapatılmasına karar verilmiş, bu işlemin iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde, "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır.".

96. maddesinde, "Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı,

95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır." ve 104. maddesinde, "Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." hükümlerine yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosya içerisinde yer alan 01/03/2015 tarihli tutanak incelendiğinde.

Adana İl Emniyet Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekipler tarafından il genelindeki bazı otellerde fuhuş yapıldığı duyumları alınması üzerine dava konusu iş yeri civarında saat 02.30 sıralarında gerekli tertibat alınarak beklenilmeye başlandığı, saat 02.45 sıralarında otele girilerek otel kayıt listesinin istenildiği, kimlik tespiti V.K. olarak yapılan resepsiyon görevlisi ile otelin birinci katına çıkıldığı sırada 102 numaralı odadan bir kadının çıktığının görüldüğü, kimlik tespiti B.T. olarak yapılan şahsın şifahi olarak;

kendisinin telefonla aranması üzerine çarşı merkezinde arayan kişi tarafından ticari taksiyle alınarak dava konusu otele geldiklerini ve 102 numaralı odada 200 TL karşılığında cinsel ilişkiye girdiklerini beyan etmesi üzerine görevli refakatinde bahsedilen odaya girildiği, kimlik tespiti M.Ö. olarak yapılan şahsın olayı doğruladığı, ilgilerin ifadeleri alınmak üzerine Ahlak Büro Amirliğine intikal ettirildiği, bilgi sahibi olarak ifadesi alınan B.T. ve M.Ö. tarafından; olay tutanağına uygun şekilde daha önce verdikleri şifahi beyanların doğrulanarak fuhuş olayının 102 numaralı odada gerçekleştiğinin belirtildiği,

fuhuş için yer ve imkan sağlamak suçundan şüpheli olarak ifadesi alınan resepsiyon görevlisi V.K. tarafından; on gündür dava konusu iş yerinde çalıştığı, erkek ve kadın şahısların birlikte geldikleri, iki kişilik oda istedikleri, 102 numaralı odaya 100 TL karşılığında kayıt yaptırdıkları, bu şahısların fuhuş amaçlı geldiklerini bilmediğini, çift olarak geldikleri için herhangi bir şey sormadığını beyan ettiği, 17/11/ 2014 tarihli otel kayıt listesinde ise B.T. isimli şahsın daha önce de aynı otelde bir gece konakladığı görülmektedir.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile sadece gizli fuhşu cezalandırmak değil, aynı zamanda fuhuş yapılan mekanlarda ortaya çıkabilecek zührevi hastalıkların önlenmesi de amaçlanmaktadır.

Öte yandan; otel ve benzeri isimler altında alınan ruhsata istinaden faaliyet gösteren işyerlerine Tüzüğün 104. maddesi gereğince kapatma yaptırımının uygulanabilmesi için bu yerlerin de Tüzükte belirtildiği üzere, yapılmaması gereken davranışların sergilendiği yerlerden olması veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığının tespit edilmesi yeterli olup işyeri sahibinin, işleticisinin veya çalışanının katkısının veya bilgisinin bulunduğunun ispatlanması gerektiği yolunda bir düzenleme bulunmamaktadır. Tüzüğün 96. maddesinde sayılan işyerlerinin yine aynı maddede belirtilen şekilde kullanılmasının önlenmesi bakımından işyeri sahibi ve çalışanlarının gerekli dikkat ve özeni göstermekle yükümlü oldukları açıktır.

Bu durumda, kolluk kuvvetlerince yapılan tespitlerin aksi yönünde bir iddia ve bu iddiayı kanıtlayacak somut bilgi veya belgenin dosyaya sunulamadığı, işleme konu otelde fuhuş yaptığı tespit edilen şahısların ifadelerinde de bu durumun kabul edildiği açık olup, yukarıda aktarılan Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen işlemde hukuka ve mevzuata aykırılık, dava konusu işlemin iptali yolunda verilen İdare Mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmemiştir.