Danıştay 10. Daire E.2016/11546 K.2021/2510

Dava konusu istem: İzmir İli, Konak İlçesi, … Sokak, No:… adresinde bulunan masaj salonu faaliyet konulu işyerinin fuhuş amaçlı kullanıldığından bahisle üç (3) ay süre ile kapatılmasına ilişkin Konak Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu Başkanlığının … tarih ve … sayılı işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla.

S.Ö. isimli kişinin işyerinde fuhuş yapıldığına dair beyanına dayanılarak dava konusu işlem tesis edilmiş ise de, gerek işyerinde fuhuş yaptığı iddia edilen S.B. adlı kadının, gerekse ifadesine başvurulan işyeri sahibi ve diğer çalışanların ifadelerinde işyerinin fuhuş amaçlı olarak kullanılmadığına dair açık beyanda bulundukları ve birbirini teyit eden bu beyanlara karşı, işyerinin fuhuş amaçlı kullanıldığını ortaya koyacak başkaca bir tespitte bulunulmadığı ve işyerinde fuhuş yapıldığına dair tek bir kişinin ifadesi dışında başka ifadenin alınmadığı hususu dikkate alındığında,

davacının sahibi olduğu masaj salonunun fuhuş yapılması amacı ile kullanıldığı hususunun somut olarak, şüpheden uzak bir şekilde ortaya konulamadığı sonucuna varıldığı, iş yerinin üç (3) ay süre ile kapatılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, bahse konu masaj salonunda masöz olarak çalışmak için gelen kadınlara fuhuş sanatı icra etme imkanı verildiği, tek bir şahsın ifadesinin olmasının işlemi sakatlamayacağı, söz konusu salon hakkında daha önce de kapatma kararı tesis edildiği, işyerinde masöz kadınlar tarafından menfaat karşılığı fuhuş sanatı icra etme imkanı verilmesinin süreklilik arz ettiği, salonun genelev mahiyetinde kullanıldığının şüpheye yer verilmeyecek şekilde somut olarak delilleriyle ortaya konulduğu, iş yerindeki masöz kadınların ve işletmecinin ifadelerinin birbiri ile çeliştiği iddialarıyla temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI : Davacı tarafından, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

03/10/2015 tarihinde İzmir Emniyet Müdürlüğü Asayiş Şube Müdürlüğü Ahlak Büro Amirliğine bağlı ekipce kısımlarını ilgilendiren konularla ilgili yapmış oldukları çalışma kapsamında ...Masaj Salonu adlı iş yeri çevresinde tespitler yapılmıştır.

İşyerinden çıkan şahıslar ile işyerinde çalışan kişilerin ifadelerinde işyerinin fuhşa aracılık ettiği ve işyerinde fuhuş yapıldığı tespit edilmiştir.

Yapılan tahkikat sonucu iş yerinde gizli fuhuş yapıldığı tespit edilmiş ve konu gerekli idari işlemin yapılması için Konak İlçe Emniyet Müdürlüğünce … tarih ve … sayılı yazı ile Konak Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu'na bildirilmiştir.

Bunun üzerine Konak Zührevi Hastalıklar ve Fuhuşla Mücadele Komisyonu Başkanlığının … tarih ve … sayılı işlemi ile iş yerinin 3 ay süre ile kapatılmasına karar verilmiştir.

Davacı tarafından, anılan komisyon kararının iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü'nün 95. maddesinde. "İzin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı iddia veya ihbar edilen veyahut her ne şekilde olursa olsun muttali olunan evler hakkında ahlak zabıtası memurları tarafından önce gizli inceleme yapılır.

Bu gibi evlerde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edildiği takdirde, düzenlenecek tutanaklar gizli inceleme raporları ile birlikte en büyük polis amiri tarafından komisyona sunulur. Bu yerler hakkında komisyonca 104 üncü maddeye göre işlem yapılır.", 96. maddesinde.

"Otel, motel, pansiyon, misafirhane, hamam, plaj, bar, pavyon, çalgılı kahve, diskotek, içkili gazino, gece klübü, taverna ve benzeri isimler altında işletme ruhsatı alınan yerlerde, gerçek amaç ve anlamda uzak olarak genel kadınlara sanat icra etmek imkanının verildiği veya bu gibi yerlerin bir genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı, 95 inci maddeye göre tespit olunursa, bu tesisler ruhsatsız açılmış birleşme yerleri sayılarak sahipleri veya işletenler hakkında komisyonca 104 üncü madde uyarınca işlem yapılır.", 104. maddesinde ise.

"Usulü dairesinde izin alınmadan içinde gizli fuhuş yapıldığı delilleriyle tesbit edilen 95 ve 96 ncı maddelerde yazılı mahaller komisyon kararıyle üç ayı geçmemek üzere kapatılır." denilmektedir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Davaya konu olay sebebiyle bahse konu masaj salonu işletmecisi hakkında bir kimseyi fuhuşa teşvik etmek veya yaptırmak veya aracılık etmek veya yer temin etmek suçundan … Asliye Ceza Mahkemesi'nin E:… sayılı dosyasında yapılan ceza yargılamasında tanık S.B.'nin ifadesinde olay günü bahse konu iş yerine gittiğini, mesul müdür A.B'nin bugün bayanımız yok çalısır mısın dediğini, kendisinin kabul ettiğini, polislerce ifadeleri alınırken A.B'nin kendisinden masaj yaptığını söylememesini istediğini, S.Ö'nün ifadesinde geçen eli sarılı kızıl saçlı kişinin kendisi olduğunu, bu şahsa cinsel tatmine yönelik işlem yaptığını, ancak cinsel ilişkiye girmediklerini, masaj ücreti olan 100 TL'yi işletmenin mesul müdürü A.B isimli şahsın aldığını, kendisinin de 50 TL aldığını ifade ettiği görülmektedir.

… Asliye Ceza Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararında tanık S.Ö. ve S.B.'nin beyanlarından müşterilerin cinsel tatmine ilişkin faaliyet icra edildiğinin açıkça anlaşıldığı, masaj salonunun sahibi olan sanık H.G.'nin bu durumu bilmemesinin hayatın olağan akışına uygun olmadığı ve fuhuş için yer temin ettiğinin kuşkuya yer vermeyecek şekilde açık olduğu gerekçesiyle hakkında mahkumiyetine hükmedildiği, koşulları gerçekleştiğinden sanık hakkında hükmedilen hapis cezasının ertelenmesine karar verildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda Mahkeme kararınında belirtilenin aksine S.Ö. adlı erkeğin ifadesinin yanında kendisine masaj yapan kadının de ceza yargılaması sırasında ifadesini değiştirerek iş yerinde fuhuş yaptığını beyan ettiği anlaşıldığından bahse konu iş yerinin genelev özellik ve mahiyetinde kullanıldığı sonucuna varılmış olup, Tüzük hükümlerine uygun olarak tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık görülmemiştir.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yönündeki İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.