Danıştay 10. Daire E.2019/10927 K.2020/6886

Dava konusu istem: … olan davacının, BİMER'e yapılan ihbar nedeniyle hakkında yapılan inceleme sonucunda güvenlik soruşturmasının olumsuz olduğundan bahisle "özel güvenlik çalışma izni ve kimlik belgesi"nin iptal edilmesine ilişkin İl Özel Güvenlik Komisyonunun … tarih ve … sayılı işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; davacı hakkında yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz olmasına neden olarak gösterilen "davacının, SGK kayıtlarına göre 03/08/2009-31/10/2012 tarihleri arasında OHAL KHK'sı ile kapatılan. Güvenlik bünyesinde, 01/11/2012-23/07/2016 tarihleri arasında yine KHK ile kapatılan.

Üniversitesi bünyesinde, 09/12/2016-29/03/2017 tarihleri arasında … bünyesinde çalışmasının bulunduğu, 23/07/2017 tarihinden itibaren de. Metal San. ve Tic.

A.Ş. bünyesinde çalışmaya devam ettiği" husus" dışında davacının terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplarla iltisakı veya irtibatı olduğuna yönelik bir istihbari bilgi, emniyet tahkikatı, adli tahkikat gibi herhangi başkaca bilgi ve belgenin bulunmadığı, davacı hakkında BYLOCK kaydına da rastlanmadığı, ayrıca davacı hakkında dava konusu incelemenin başlatılmasına neden olan BİMER başvurusu kapsamında hakkında FETÖ/PDY terör örgütü faaliyetlerine yönelik olarak yürütülen soruşturma neticesinde.

Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından … karar sayısı ile "Kovuşturmaya Yer Olmadığına" dair karar verildiği, güvenlik görevlisi olarak görev yapan davacı hakkında olumlu kanaat edinilememesine sebep gösterilen hususun güvenlik görevlisi olarak görev yapmasına engel ve hukuken geçerli kabul edilecek bir nitelik taşımadığı, zira davacının.

Üniversitesi "kayyum"a devredildikten sonra da anılan Üniversitede çalışmaya devam ettiği, davacının bu şirketlerde işe başlaması ile çalışmasının anılan şirketlerin kayyum ve TMSF denetiminde iken olduğu, davacının işe alınmasında ve çalışmasında kayyum ile TMSF açısından da herhangi bir sorun görülmediği ve davacının işlemin tesis edildiği zamanda dahi TMSF denetiminde olan. Metal San. ve Tic.

A.Ş. de çalışmaya devam ettiği, dolayısıyla davacının bu şirketlerde çalışıyor olmasının FETÖ/PDY terör örgütü üyesi olduğu veya terör örgütü ile irtibatlı ve iltisaklı olduğu anlamına gelmeyeceği açık olduğu gerekçesiyle iptaline karar verilmiştir.

Bölge Mahkemesi kararının özeti:. Bölge İdare Mahkemesi ...

İdari Dava Dairesince; davacının işlem tarihi itibariyle 5188 sayılı Kanun'un 10. maddesinde sayılan suçlardan verilmiş bir mahkumiyeti bulunmamakla birlikte, dava konusu işlemin, 680 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'de öngörülen, terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilen kişiler kapsamında olduğu gerekçesiyle tesis edildiği ve özel güvenlik hizmetleriyle bağdaşmayacak bu durumun,

5188 sayılı Kanun'un 11. maddesinde öngörülen güvenlik soruşturması kapsamında değerlendirilebileceği kanaatine varıldığından, davacının, silahlı özel güvenlik görevlisi kimlik kartı ve özel güvenlik çalışma izninin iptaline ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davalı idarenin istinaf isteminin kabulüyle Mahkeme kararının kaldırılmasına ve davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ_EDENİN_İDDİALARI :Davacı tarafından, bahsi geçen şirketlerle özel güvenlik görevi haricinde bir bağlantısının bulunmadığı, SGK kayıtlarından da görüleceği üzere asgari ücret karşılığında güvenlik hizmetinde bulunduğu iddiasıyla Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI_TARAFIN_SAVUNMASI :Davalı idare tarafından, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onuncu Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı hakkında BİMER'e yapılan ihbar sonucu yapılan inceleme sonucunda davacının SGK kayıtlarına göre 03/08/2009-31/10/2012 tarihleri arasında OHAL KHK'sı ile kapatılan. Güvenlik bünyesinde, 01/11/2012-23/07/2016 tarihleri arasında yine KHK ile kapatılan. Üniversitesi bünyesinde, 09/12/2016-29/03/2017 tarihleri arasında … bünyesinde çalışmasının bulunduğu, 23/07/2017 tarihinden itibaren de. Metal San. ve Tic.

A.Ş. bünyesinde çalışmaya devam ettiğinin tespit edildiği, bunun üzerine 5188 sayılı Kanun'un 11. maddesi ve Emniyet Genel Müdürlüğü'nün 17/02/2012 tarih ve 32066 sayılı Genelgesi uyarınca güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz olarak sonuçlandığı gerekçesiyle davacının "özel güvenlik çalışma izni ve kimlik belgesi"nin dava konusu işlemle iptali üzerine bakılan davanın açılmış olduğu anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

5188 sayılı Özel Güvenlik Hizmetlerine Dair Kanunun "Özel güvenlik görevlilerinde aranacak şartlar" başlıklı 10.maddesinde, "Özel güvenlik görevlilerinde aşağıdaki şartlar aranır: a) Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak. b) Silahsız olarak görev yapacaklar için en az sekiz yıllık ilköğretim veya ortaokul; silahlı olarak görev yapacaklar için en az lise veya dengi okul mezunu olmak. c) 18 yaşını doldurmuş olmak. d) 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş veya hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile.

1) Kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olmamak.

2) Affa uğramış olsa bile Devletin güvenliğine, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine, özel hayata ve hayatın gizli alanına ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar ile uyuşturucu veya uyarıcı madde suçları, zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama, kaçakçılık ve fuhuş suçlarından mahkûm olmamak.

3) Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine, özel hayata ve hayatın gizli alanına, cinsel dokunulmazlığa karşı suçlar ile uyuşturucu veya uyarıcı madde suçlarından dolayı hakkında devam etmekte olan bir soruşturma veya kovuşturma bulunmamak. e) (Mülga: 23/1/2008 – 5728/578 md.) f) Görevin yapılmasına engel olabilecek vücut ve akıl hastalığı ile engelli bulunmamak. g) 14 üncü maddede belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla tamamlamış olmak. h) Güvenlik soruşturması olumlu olmak." hükmü.

"Çalışma izni" başlıklı 11. maddesinin 680 sayılı KHK'nın 70.maddesi ile değişik 1. fıkrasında, "Özel güvenlik görevlisi olarak istihdam edilecekler ile özel güvenlik şirketlerinde, alarm izleme merkezlerinde ve özel güvenlik eğitimi verecek kurumlarda kurucu ve/veya yönetici olarak çalışacaklar hakkında valilikçe güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır.

Soruşturma sonucu olumlu olanlara, bu Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen özel güvenlik temel eğitimini başarıyla bitirmiş olmak şartıyla, valilikçe çalışma izni verilir. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması bir ay içinde tamamlanır. Güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması her kimlik verilmesi veya ihtiyaç duyulması halinde yenilenir.

Şirketlerde eğitici ve temsilci olacaklar ile şirket ortağı tüzel kişi ortaklarında da kurucularda aranan şartlar aranır ve güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması yapılır." hükmü. 4.fıkrasında. "Yönetici veya özel güvenlik görevlisi olabilme şartlarını taşımadığı veya bu şartlardan herhangi birini sonradan kaybettiği tespit edilenlerin kimliği iptal edilir.

" hükmü; aynı maddenin 680 sayılı KHK'nın 70.maddesi ile eklenen 5.fıkrasında, "Terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara iltisakı veya irtibatı olduğu tespit edilen kişiler, özel güvenlik alanında faaliyet yürüten şirket veya birimlerde çalışamazlar. " hükmü yer almaktadır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Dosyanın incelenmesinden.

Mahkemece yapılan 09/01/2019 tarihli ara karar ile davalı idareden; davacı hakkında FETÖ/ PDY terör örgütü veya herhangi bir terör örgütü üyesi olduğu veya terör örgütü ile irtibatlı ve iltisaklı olduğu yönünde herhangi bir istihbari bilgi, emniyet tahkikatı, adli tahkikat, savcılık soruşturması bulunup bulunmadığının sorulmasına, buna ilişkin tüm bilgi ve belgenin gönderilmesinin istenilmesi üzerine ara kararına verilen cevapta, davacı hakkında … tarihli ve … başvuru sayılı BİMER başvurusuna yönelik araştırma başlatıldığı ve hazırlanan evrakların talimat alınmak üzere.

Cumhuriyet Başsavcılığına gönderildiği ve Cumhuriyet Başsavcılığı'nca FETÖ/PDY terör örgütü faaliyetlerine yönelik olarak yürütülen … karar sayısı ile "Kovuşturmaya Yer Olmadığına" dair karar verildiğinin tespit edildiği, FETÖ/PDY terör örgütüne yönelik soruşturmalar kapsamında adı geçen hakkında yürütülen soruşturmaya ve BYLOCK kaydına rastlanılmadığı ve daha önceden gönderilen belgelerden başka işleme dayanak bilgi-belgenin bulunmadığı şeklinde cevap verildiği anlaşılmıştır.

Davacı hakkında yapılan güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının olumsuz olmasına neden olarak gösterilen "davacının, SGK kayıtlarına göre 03/08/2009-31/10/2012 tarihleri arasında OHAL KHK'sı ile kapatılan. Güvenlik bünyesinde, 01/11/2012-23/07/2016 tarihleri arasında yine KHK ile kapatılan. Üniversitesi bünyesinde, 09/12/2016-29/03/2017 tarihleri arasında … bünyesinde çalışmasının bulunduğu, 23/07/2017 tarihinden itibaren de. Metal San. ve Tic.

A.Ş. bünyesinde çalışmaya devam ettiği" husus dışında davacının terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplarla iltisakı veya irtibatı olduğuna yönelik herhangi bir istihbari bilgi, emniyet tahkikatı, adli tahkikat gibi herhangi başkaca bilgi ve belgenin bulunmadığı, davacı hakkında BYLOCK kaydına da rastlanmadığı, ayrıca davacı hakkında dava konusu incelemenin başlatılmasına neden olan BİMER başvurusu kapsamında hakkında FETÖ/PDY terör örgütü faaliyetlerine yönelik olarak yürütülen soruşturma neticesinde.

Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından … karar sayısı ile "Kovuşturmaya Yer Olmadığına" dair karar verildiği, güvenlik görevlisi olarak görev yapan davacı hakkında olumlu kanaat edinilememesine sebep gösterilen hususun güvenlik görevlisi olarak görev yapmasına engel ve hukuken geçerli kabul edilecek bir nitelik taşımadığı, zira davacının. Üniversitesi "kayyum"a devredildikten sonra da anılan Üniversitede çalışmaya devam ettiği, ayrıca … ile. Metal San. ve Tic.

A.Ş.'nin 18/08/2016 tarihinde "Kayyum"a, 05/09/2016 tarihinde de TMSF'ye devredildiği, davacının bu şirketlerde işe başlaması ile çalışmasının anılan şirketlerin kayyum ve TMSF denetiminde iken olduğu, davacının işe alınmasında ve çalışmasında kayyum ile TMSF açısından da herhangi bir sorun görülmediği ve davacının işlemin tesis edildiği zamanda dahi TMSF denetiminde olan. Metal San. ve Tic.

A.Ş.'de çalışmaya devam ettiği, dolayısıyla davacının bu şirketlerde çalışıyor olmasının FETÖ/PDY terör örgütü yada herhangi bir terör örgütü üyesi olduğu veya terör örgütü ile irtibatlı ve iltisaklı olduğu anlamına gelmeyeceği açıktır.

Bu durumda, güvenlik soruşturmasının olumsuz olduğuna ilişkin ileri sürülen gerekçenin davacının güvenlik görevlisi olarak görev yapmasına hukuken engel olabilecek ve hukuken geçerli kabul edilecek bir nitelik taşımadığı, bunun dışında da davacı hakkında başkaca bir iddia ve belgenin ortaya konulmadığının anlaşılması karşısında, davacının özel güvenlik çalışma izni ve özel güvenlik kimlik kartının iptal edilmesine ilişkin tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.

Davacının, kapatılan, kayyuma ve TMSF'ye devredilen dört farklı iş yerinde farklı tarihlerde işe girişi ile başlayan çalışma sürecinin incelenip araştırılarak ulaşılacak sonuca göre idarece yeni bir işlem tesis edilebileceği açıktır.

Bu itibarla, dava konusu işlemin iptali yönündeki ... İdare Mahkemesi kararına yönelik davalı idarenin istinaf isteminin kabulü ile Mahkeme kararının kaldırılarak davanın reddine hükmedilmesine ilişkin temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.