Danıştay 12. Daire E.2019/1089 K.2021/1222

2- ... İlçe Belediye Başkanlığı

İSTEMİN KONUSU

... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince verilen ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Diyarbakır ili, Hazro İlçe Belediye Başkanlığında sözleşmeli personel statüsünde veteriner unvanıyla görev yapan davacı tarafından, hizmet sözleşmesinin feshine ilişkin Hazro Belediye Başkanlığı'nın ... tarih ve ... sayılı işleminin iptali ile bu işlem nedeniyle uğranılan maddi kayıpların tazmini ve bu sürelere ilişkin tüm özlük, emeklilik ve sosyal haklarının iadesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E: ..., K: ... sayılı kararda.

2935 sayılı Olağanüstü Hal Kanunu'nun ''Mahalli idarelere ait yetkiler'' başlıklı 27. maddesinde; ''Bölge valisi, olağanüstü halin gerektirdiği durumlarda mahalli idarelerin organlarınca alınacak kararlar ile tesis edilecek tasarrufların tamamının veya belli konulara ilişkin olanlarının; il merkezinde kendisinin, görevlendirilmesi halinde il valisinin ve ilçelerde kaymakamların onayı ile yürürlük kazanmasını kararlaştırabilir.

Olağanüstü halin bir ilde ilanı halinde, bu yolda karar alma yetkisi il valisine aittir.'' hükmüne, aynı Kanun'un Geçici 1.maddesinde: ''Bölge valiliği teşkilatı kurulup göreve başlayıncaya kadar, bu Kanunla bölge valilerine verilen görev ve yetkiler, il valilerince yerine getirilir.'' hükmüne yer verildiği.

Diyarbakır Valiliği İl Olağanüstü Hal Büro'sunun ... tarih ve ... sayılı işlemiyle, 2935 sayılı Olağanüstü Hal Kanunu'nun 27. ve geçici 1. maddeleri hükümlerine dayanılarak mahalli idare organlarının, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nda belirtilen doğrudan temin usulündeki miktarı aşan her türlü mal, hizmet, yapım işleri ve buna ilişkin ihale iş ve işlemleri ile her türlü personel alımlarının 25/11/2016 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere olağanüstü hal süresince ilçe kaymakamının onayına sunulması ile yürürlük kazanmasının kararlaştırıldığı;

yapılan incelemeler neticesinde, milli güvenliğe tehdit oluşturduğu tespit edilen PKK/KCK ve diğer terör örgütlerine aidiyeti, iltisakı ve irtibatı olabileceği değerlendirilen davacının sözleşmesinin, 2935 sayılı Olağanüstü Hal Kanunu uyarınca Kaymakamlık tarafından uygun görülmemesi nedeniyle feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemin kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun olarak tesis edildiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı; idareye takdir yetkisi tanındığı,

takdir yetkisinin kamu yararı ve hizmet gereklerine aykırı olarak kullanıldığına ilişkin herhangi bir somut bilgi ya da belge bulunmadığı ve idarenin yargı kararı ile davacıyı istihdam etmeye zorlanamayacağı dikkate alındığında dava konusu işlemde bu yönüyle de hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının hukuka ve usule uygun olduğu ve davacı tarafından ileri sürülen iddiaların söz konusu kararın kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Sözleşmenin feshinde hukuki gerekçenin belirtilmediği, imzalı Tip Hizmet Sözleşmesinin 13. maddesinde sözleşmenin sona erme hallerinin belirtildiği, takdir yetkisinin sınırsız olmadığı, emsal yargı kararlarının bulunduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ: ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, işin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Diyarbakır ili, Hazro İlçe Belediye Başkanlığında sözleşmeli personel statüsünde veteriner unvanıyla görev yapan davacının, Hazro Kaymakamlığı İlçe Olağanüstü Hal Bürosu'nun ... tarih ve ... sayılı yazısıyla, milli güvenliğe tehdit oluşturan PKK/KCK ve diğer terör örgütlerine aidiyeti, iltisakı ve irtibatı olabileceği değerlendirilerek iş sözleşmesinin askıya alınması hususu Hazro Belediye Başkanlığına bildirilmiştir. Hazro Belediye Başkanlığı'nın ... tarih ve ... sayılı işlemiyle, davacının hizmet sözleşmesinin feshedilmesi üzerine, bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

5393 sayılı Belediye Kanunu'nun 49. maddesinin üçüncü fıkrasının dava konusu işlem tarihi itibarıyla yürürlükteki şeklinde, "Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir.

Sözleşmeli personel eliyle yürütülen hizmetlere ilişkin boş kadrolara ayrıca atama yapılamaz. Bu personelin, yürütecekleri hizmetler için ihdas edilmiş kadro unvanının gerektirdiği nitelikleri taşımaları şarttır.

Bu fıkra uyarınca sözleşmeli olarak istihdam edileceklere ödenecek net ücret, söz konusu kadro unvanı için birinci derecenin birinci kademesi esas alınmak suretiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa göre tespit edilecek her türlü ödemeler toplamının net tutarının yüzde 25 fazlasını geçmemek üzere belediye meclisi kararıyla belirlenir.

Genel hükümlere göre birinci dereceden kadro ihdas edilemeyen kadro unvanları için ise o kadro unvanından ihdası yapılmış en yüksek kadro derecesinin birinci kademesi esas alınır ve yapılacak ödemenin azami tutarı yukarıda belirtilen usûle göre tespit olunur.

Bu fıkra hükümlerine göre çalıştırılacak personel için Çevre ve Şehircilik Bakanlığı unvanlar itibarıyla sınırlama getirebilir."; beşinci fıkrasında, "...Bu personel hakkında bu Kanunla düzenlenmeyen hususlarda vize şartı aranmaksızın 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 4 üncü maddesinin (B) fıkrasına göre istihdam edilenler hakkındaki hükümler uygulanır..." kuralına yer verilmiştir.

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 4/B maddesinde sözleşmeli personel; "kalkınma planı, yıllık program ve iş programlarında yer alan önemli projelerin hazırlanması, gerçekleştirilmesi, işletilmesi ve işlerliği için şart olan, zaruri ve istisnai hallere münhasır olmak üzere özel bir meslek bilgisine ve ihtisasına ihtiyaç gösteren geçici işlerde, Bakanlar Kurulunca belirlenen esas ve usuller çerçevesinde kurumun teklifi ve Devlet Personel Başkanlığının görüşü üzerine Maliye Bakanlığınca vizelenen pozisyonlarda, mali yılla sınırlı olarak sözleşme ile çalıştırılmasına karar verilen ve işçi sayılmayan kamu hizmeti görevlileridir" şeklinde tanımlanmıştır.

Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın "Sözleşmenin feshi"ni düzenleyen Ek 6. maddesinde, personelin; işe alınma açısından gerekli olan niteliklerden herhangi birini taşımadığının sonradan anlaşılması, işe alınma açısından gerekli olan niteliklerden herhangi birini sonradan kaybetmesi, sözleşme dönemi içerisinde mazeretsiz ve kesintisiz üç gün veya toplam on gün süreyle görevine gelmemesi, hizmet sözleşmesinde belirtilen koşullara uymaması nedeniyle bağlı bulundukları yöneticileri tarafından yazılı olarak uyarılmasına rağmen söz konusu koşullara uymama halinin tekrarlanması,

hizmetinin gerektirdiği pozisyona ihtiyaç kalmaması, bir proje kapsamında işe alınması durumunda istihdam edildiği projenin tamamının veya proje bölümlerinin sözleşmede öngörülen süreden önce tamamlanması hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, ilgili kamu kurum ve kuruluşlarınca sözleşmesinin tek taraflı feshedileceğini düzenlemiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Hazro Kaymakamlığı İlçe Olağanüstü Hal Bürosunun davalı Hazro Belediyesine gönderdiği yazıda; davacının milli güvenliğe tehdit oluşturan PKK/KCK ve diğer terör örgütlerine aidiyeti, iltisakı ve irtibatı olabileceğine yönelik değerlendirme nedeniyle kamu yararı ve hizmet gerekleri doğrultusunda sözleşmesinin askıya alınmasının istenilmesi üzerine, davalı Belediye İdaresi'nce sözleşmesinin sona erdirildiği anlaşılmıştır.

Uyuşmazlık konusu olayda, Hazro Kaymakamlığı İlçe Olağanüstü Hal Bürosu tarafından davalı Hazro Belediyesi'ne yazılan yazıda, davacının sözleşmesinin askıya alınması istenildiği halde sözleşmesinin feshedildiği, ayrıca davalı idareler tarafından savunma verilmediği de göz önüne alındığında, İdare Mahkemesi'nce davacının sözleşmesinin feshini gerektirecek somut bilgi ve belgeler davalı idarelerden temin edildikten ve değerlendirildikten sonra bir karar verilmesi gerekirken, bu konuda bir araştırma ve değerlendirme yapılmadan karar verildiği görülmektedir.

Bu durumda, yukarıda belirtilen hususlar araştırılmaksızın davanın reddi yolunda verilen karara yönelik istinaf başvurusunun reddine ilişkin ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesi kararında hukuki isabet bulunmadığı sonucuna varılmıştır.