Danıştay 12. Daire E.2019/1925 K.2023/5252

Dava konusu istem: Giresun ili, Şebinkarahisar Molla Hüsrev Yurt Müdürlüğünde yurt yönetim personeli olarak görev yapmakta iken askerlik hizmetini yerine getirmek üzere sözleşmesi feshedilen davacının, askerlik dönüşü göreve başlama istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin ... tarihli ve ... sayılı işlemin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; davacının 15 Temmuz darbe girişimi ile ilgili sosyal medyada yapmış olduğu paylaşımlarda "....Müslümanlar sokağa çıksın diye anons ediyor, Bulancak Belediyesi.......çıkmamak büyük günah mı, olum ne geri zekalı bir millet bu ya........yok olum ne darbesi, sadece akepelilerin g... titrettiler azıcık.........benimle insan gibi konuşacaklarsa söylerim de muhtemelen kaba kuvvet kullanacaklar.......askere artistlik yapanlar yerde sürünüyor, gözünü sevdiğim millet, Tayyipin gazı bitince g... korkusu devreye girmiş..." şeklinde yer verdiği ifadelerin,

15 Temmuz darbe girişimi olayının vahameti ve niteliği ile birlikte gözönünde bulundurulduğunda; davalı idarenin davacı ile hizmet sözleşmesinin yenilenmemesini gerektirecek ağırlıkta olduğu, dava konusu işlemin kamu düzeni ve milli güvenliğin sağlanması amacına, üstün kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun olduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ...

İdari Dava Dairesince; davacının fiili Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 6/f maddesinde belirtilen "Terör örgütleriyle eylem birliği içerisinde olması, bu örgütlere yardım etmesi, kamu imkan ve kaynaklarını bu örgütleri desteklemeye yönelik kullanması ya da kullandırması, bu örgütlerin propagandasını yapması" kapsamında değerlendirilerek sözleşmesi yenilenmediği görülmekte olup, anılan maddede sayılan fiillerin tamamı Terörle Mücadele Kanunu ve atıfta bulunduğu Türk Ceza Kanunu kapsamında belirlenen suç tiplerine uyan veya bu suç tiplerini tanımlayan, içeriğini oluşturan nitelikte olduğu,

hal böyle olunca, davacıya atfedilen fiilin, terör suçu ile ilgili bu fiillerin tanımladığı veya oluşturduğu suç tiplerinden biri veya birkaçı kapsamına girip girmediği, idari bir tespit, kanaat ya da soruşturma yolu ile değil; ancak ve ancak ceza yargılaması yoluyla ortaya konulabileceği, diğer bir ifadeyle, davacının fiilinin "terör suçu" kapsamına girip girmediği konusunda niteleme görev ve yetkisi ceza yargısında olduğu ve davacı hakkında bu fiili nedeniyle Giresun Cumhuriyet Başsavcılığı Örgütlü Suçlar İle Terör Suçları Bürosu'nca ... sayılı soruşturmanın halen devam etmekte olduğunun görülmekte olduğu,

davacı hakkında henüz terör suçu kapsamında herhangi bir fiilinin bulunduğu yolunda bir yargı kararı mevcut olmadığından, davacının belirtilen masumiyet karinesinden yararlanması gerektiği, öte yandan idare, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun.

131 inci maddesinde yer alan "aynı olaydan dolayı memur hakkında ceza mahkemesinde kovuşturmaya başlanmış olmasının, disiplin kovuşturmasını geciktiremeyeceği" ve "memurun ceza kanununa göre mahkum olması veya olmaması hallerinin, ayrıca disiplin cezasının uygulanmasına engel teşkil etmemesi" kuralları uyarınca davacı hakkında usulüne uygun yapılacak soruşturma sonucu fiilinin; anılan Kanun'un 125. maddesinde belirtilen disiplin suç tiplerinden birine uygun olduğu kanaatine varması halinde disiplin cezası vermekte serbest olduğu,

disiplin suçuna konu fiilin aynı zamanda ceza kovuşturmasına konu edilmesi hallerinde ceza davasının sonucunu beklemesi zarureti bulunmadığı, diğer yandan, davacının askerlik yükümlülüğünü yerine getirmesi üzerine görevine dönme yolunda yaptığı başvurusu değerlendirildiğinde; davacının 30/04/2017 tarihinde askerlik görevini yaptığı birlikten terhis edildiğini belirterek 01/05/2017 tarihinden itibaren yeniden göreve başlamak istemiyle 30 günlük süre içinde başvuruda bulunduğu,

bu durumda, anılan Esasların Ek 1. maddesi uyarınca askerlik sebebiyle hizmet sözleşmesi feshedilen ve pozisyonu saklı tutulan sözleşmeli personelin isteği halinde yeniden hizmete alınma noktasında idareye tercih hakkı ve takdir yetkisi tanınmadığı,

idarenin bu konuda bağlı yetki içinde bulunduğu açık olup, süresi içinde başvuruda bulunan davacının yeniden sözleşmeli olarak istihdam edilmesi gerekirken Sözleşmeli Personel Çalıştırılmasına İlişkin Esaslar'ın Ek 6/f maddesi uyarınca talebinin reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacının, 15 Temmuz hain darbe girişimi ile ilgili olarak sosyal medyada yaptığı paylaşımlar üzerine dava konusu işlemin tesis edildiği, bu nedenle işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu belirtilerek, Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Giresun Cumhuriyet Başsavcılığı Örgütlü Suçlar İle Terör Suçları Bürosunca ... sayılı soruşturma dosyasında, kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği, ayrıca soruşturma sürecinden sonra başka bir memuriyete alınması sebebiyle yapılan güvenlik soruşturmasının olumlu olduğu belirtilerek, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ: ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.