Danıştay 12. Daire E.2019/4354 K.2021/1771

2- … Genel Müdürlüğü VEKİLİ : Av. …

DAVANIN KONUSU

ÖSYM tarafından Temmuz 2011'de yapılan KPSS 2011/1 yerleştirme döneminde Orman Genel Müdürlüğü Sinop Taşra Teşkilatına orman muhafaza memuru olarak yerleştirilen davacının, tercihlerin ÖSYM'ye internetle gönderildiği son gün itibarıyla sınava girdiği öğrenim düzeyindeki bir okuldan veya programdan mezun olunması şartını taşımadığından bahisle atamasının yapılmamasına ilişkin Orman Genel Müdürlüğünün … tarih ve … sayılı işlemi ile bu işlemin dayanağını oluşturan Öğrenci Seçme ve Yerleştirme Merkezinin KPSS 2011/1 Tercih Kılavuzunun "Tercihlerin Yapılması İçin Genel Bilgiler" başlıklı 2.1 maddesinde yer alan.

"Tercihlerin geçerli olabilmesi için tercihlerin ÖSYM'ye gönderildiği son gün itibarıyla sınava girilen öğrenim düzeyindeki bir okuldan veya programdan mezun olunması zorunludur.

Tercihlerin internetle ÖSYM'ye gönderilmesinin son günü itibarıyla mezun durumda bulunmayan adayların, yerleştirilmeleri yapılmış olsa bile, atamaları yapılmayacaktır." yolundaki kuralın iptali ile bu nedenle yoksun kaldığı tüm özlük ve parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmektedir.

DAVACININ İDDİALARI

Atanması için gereken bütün genel ve özel şartları taşıdığı, dava konusu kılavuz hükmünün ve buna dayanılarak tesis edilen bireysel işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

DAVALI İDARELERİN SAVUNMALARI

… Başkanlığı tarafından; yerleştirme işlemlerinin açıklanmasından sonra, çok kısa bir süre içerisinde ilgili kurumlar tarafından atama işlemlerinin gerçekleştirildiği dikkate alındığında, mezun olmamış bir adayın atama işleminin yapılamayacağı, böylece söz konusu kadronun boş kalmasının kamu hizmetinin aksamasına neden olacağı, dava konusu düzenlemenin kamu yararı ve hizmet gereklerine uygun olduğu belirtilerek, davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.

…Genel Müdürlüğü tarafından; davacının, tercihlerin ÖSYM'ye internetten gönderildiği son gün olan 01/07/2011 tarihi itibarıyla henüz mezun durumda olmadığının anlaşılması üzerine, KPSS 2011/1 Tercih Kılavuzunun 2.1. maddesinde yer alan kural doğrultusunda işlem tesis edildiği belirtilerek, davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinin 4. fıkrası uyarınca Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun bozma kararına uyularak, bireysel işlem ve tazminat istemi yönünden de davanın reddine karar verilmesi gerektiği düşünülmektedir.

DANIŞTAY SAVCISI : …

DÜŞÜNCESİ

KPSS 2011/1 yerleştirme sonuçlarına göre Sinop Orman İl Müdürlüğüne orman muhafaza memuru olarak yerleştirilen davacının, tercihlerin ÖSYM'ye internetle gönderildiği son gün itibariyle sınava girilen öğrenim düzeyindeki bir okuldan/programdan mezun olunması şartını taşımadığından bahisle atamasının yapılmamasına ilişkin Orman Genel Müdürlüğü'nün … tarih ve … sayılı işlemi ile bu işlemin dayanağını oluşturan ÖSYM KPSS 2011/1 Tercih Kılavuzunun "Tercihlerin Yapılması İçin Genel Bilgiler" başlıklı 2. maddesinde yer alan "Tercihlerin geçerli olabilmesi için tercihlerin ÖSYM'ye internetle gönderildiği son gün itibariyle,

sınava girilen öğrenim düzeyindeki bir okuldan veya programdan mezun olunması zorunludur. Tercihlerin internetle ÖSYM'ye gönderilmesinin son günü itibariyle mezun durumda bulunmayan adayların, yerleştirilmeleri yapılmış olsa bile, atamaları yapılmayacaktır." ibaresinin iptali ile yoksun kalınan tüm özlük ve parasal hakların yasal faiziyle birlikte tazminine karar verilmesi istemiyle açılan davada.

Danıştay Onikinci Dairesince, davanın; genel düzenleyici işlemin iptaline ilişkin kısmının reddi, davacının atanmasının yapılmamasına dair işlemin iptali, tazminat isteminin ise kabulü yolunda verilen karar, davalı idarelerce iptal ve kabule ilişkin hüküm fıkrasına yönelik olarak temyiz edilmiş, yapılan temyiz incelemesi sonucunda, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunca Daire kararının redde ilişkin kısmı onanmış, iptale ve tazminat isteminin kabulüne ilişkin kısmı bozulmuş ve Kurul kararı da kesinleşmiştir.

2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesine göre Danıştay'ın ilk derece mahkemesi olarak baktığı davalarda, temyiz incelemesi sonucu bozulan kararlar üzerine, Danıştay İdari ve Vergi Dava Daireleri Kurullarının kararlarına uyulması zorunludur. Açıklanan nedenle, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulu kararına uyularak, bozma kararı doğrultusunda karar verilmesi, yukarıda anılan Yasa hükmü gereği olduğundan, anılan Kurul kararında belirtilen gerekçeyle davanın reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince; Dairemizin, 11/12/2013 tarih ve E:2011/7854, K:2013/10437 sayılı "kısmen iptal-kabul, kısmen ret" kararının temyiz edilmesi neticesinde, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 23/01/2017 tarih ve E:2014/1404, K:2017/169 sayılı kararıyla; redde ilişkin kısmının onanması, iptal-kabule ilişkin kısmının ise bozulması ve bu kararın düzeltmesi isteminin de 17/04/2019 tarih ve E:2017/1187, K:2019/1797 sayılı kararla reddedilmesi üzerine, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinin 4. fıkrası uyarınca bozma kararına uyuldu ve bozulan kısım yeniden incelenerek işin gereği görüşüldü;

İNCELEME ve GEREKÇE :

MADDİ OLAY VE HUKUKİ SÜREÇ

Davacı, KPSS 2011/1 yerleştirme sonuçlarına göre Orman Genel Müdürlüğü Sinop Taşra Teşkilatına orman muhafaza memuru olarak yerleştirilmiştir.

KPSS 2011/1 Tercih Kılavuzu'nun "Tercihlerin Yapılması İçin Genel Bilgiler" balıklı 2.1 maddesinde yer alan "Tercihlerin geçerli olabilmesi için tercihlerin ÖSYM'ye internetle gönderildiği son gün itibarıyla, sınava girilen öğrenim düzeyindeki bir okuldan veya programdan mezun olunması zorunludur. Tercihlerin internetle ÖSYM'ye gönderilmesinin son günü itibarıyla mezun durumda bulunmayan adayların, yerleştirilmesi yapılmış olsa bile, atamalar yapılmayacaktır." yolundaki hüküm uyarınca, tercihlerin yapıldığı son gün olan 01/07/2011 tarihi itibarıyla davacının henüz ilgili okuldan mezun olmadığı, bu nedenle belirtilen şartı taşımadığından bahisle ataması yapılmamıştır.

Bunun üzerine, belirtilen kılavuz hükmü ile buna dayanılarak tesis edilen bireysel işlemin iptali ve bu nedenle yoksun kaldığı tüm özlük ve parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle dava açılmıştır.

Dairemizin 11/12/2013 tarih ve E:2011/7854, K:2013/10437 sayılı kararıyla; dava konusu Kılavuz hükmünde hukuka aykırılık bulunmadığı, ancak davacının, 2010-2011 eğitim öğretim yılı bahar yarıyılı sonunda, yerleştirildiği kadro için öngörülen isans programından mezun olmaya hak kazandığı, atamasının yapılacağı tarih itibarıyla öğrenim koşulu ile diğer tüm şartları taşıdığı göz önüne alındığında, atamasının yapılmamasına ilişkin işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle, Kılavuz hükmü yönünden davanın reddine, bireysel işlemin ise iptaline ve bu nedenle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte davacıya ödenmesine karar verilmiştir.

Anılan kararın temyiz edilmesi üzerine, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 23/01/2017 tarih ve E:2014/1404, K:2017/169 sayılı kararıyla; Daire kararının davanın reddine ilişkin kısmı onanmış, bireysel işlemin iptali ile tazminat isteminin kabulüne ilişkin kısmı ise; mezun olmadan tercihte bulunanların mezun olamaması halinde kadronun boş kalabileceği, bunun da kamu hizmetini aksatacağı, öte yandan, hukuka uygun bulunan Kılavuz hükmü nedeniyle henüz mezun olmadığı için tercihte bulunmayan adaylar yönünden eşitsizliğe yol açacağı gerekçesiyle, hukuka aykırı bulunarak bozulmuştur.

Davacının kararın düzeltilmesi istemi de, Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun 17/04/2019 tarih ve E:2017/1187, K:2019/1797 sayılı kararıyla reddedilmiştir.

İLGİLİ MEVZUAT

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48. maddesinde, Devlet memurluğuna alınacaklarda aranacak "Genel Şartlar" ayrıntılı bir şekilde düzenlenirken, "Özel Şartlar" konusunda bir çerçeve çizilmiş ve hizmet göreceği sınıf için 36. ve 41. maddelerde belirtilen öğretim ve eğitim kurumlarının birinden diploma almış olmak ve kurumların özel kanun ve diğer mevzuatında aranan şartları taşımak gerektiği hükme bağlanmış.

50. maddesinde ise, "Devlet kamu hizmet ve görevlerine Devlet memuru olarak atanacakların açılacak Devlet memurluğu sınavlarına girmeleri ve sınavı kazanmaları şarttır. Sınavların yapılmasına dair usul ve esaslar ile sınava tabi tutulmadan girilebilecek hizmet ve görevler ve bunların tabi olacağı esaslar Devlet Personel Başkanlığınca hazırlanacak bir genel yönetmelikle düzenlenir." hükmüne yer verilmiştir.

657 sayılı Kanun hükümlerine dayanılarak Devlet Personel Başkanlığınca hazırlanan ve Bakanlar Kurulu kararıyla yürürlüğe konulan "Kamu Görevlerine İlk Defa Atanacaklar İçin Yapılacak Sınavlar Hakkında Genel Yönetmelik" ile de, Devlet memurluğuna atanacaklarla ilgili olarak yapılacak sınavlarla ilgili usul ve esaslar ayrıntılı bir şekilde belirlenmiş, ÖSYM tarafından yerleştirme yapılacağı ve "Kamu Personel Seçme Sınavı Tercih Kılavuzu" ile de atama yapılacak kadrolara ilişkin koşulların belirlenip ilan edilmesi öngörülmüştür.

Bu çerçevede, atama yapılacak kadrolara ilişkin koşulların belirlendiği KPSS 2011/1 Tercih Kılavuzunun dava konusu 2.1. maddesinde, "tercihlerin geçerli olabilmesi için, ÖSYM'ye internet yoluyla gönderildiği son gün itibarıyla, sınava girilen öğrenim düzeyindeki bir okuldan veya programdan mezun olunmasının zorunlu olduğu, tercihlerin internet yoluyla ÖSYM'ye gönderilmesinin son günü itibariyle mezun durumda bulunmayan adayların, yerleştirilmeleri yapılmış olsa bile atamalarının yapılmayacağı'' düzenlenmiş; 3.1. maddesinde ise, adayların tercihlerini 20 Haziran - 01 Temmuz 2011 tarihleri arasında internet yoluyla ÖSYM'ye gönderebilecekleri belirtilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

KPSS 2011/1 Tercih Kılavuzu incelendiğinde, adayların sınava girdikleri öğrenim düzeyindeki bir okuldan veya programdan mezun olması koşulunun, sınava girildiği tarih itibariyle değil, ÖSYM'ce yerleştirme işlemlerinin yapılmasına olanak sağlanması açısından tercihlerin internet yoluyla ÖSYM'ye gönderilmesinin son günü itibariyle arandığı anlaşılmaktadır. Yerleştirme işlemlerinin açıklanmasından çok kısa bir süre sonra ise ilgili kurumlar tarafından atama işlemleri gerçekleştirilmekte olup, atanma tarihi itibarıyla mezun olacağını düşünerek tercihte bulunan bir adayın, mezun olamaması durumunda, tercihte bulunduğu kadronun boş kalması gibi bir durumla karşılaşılması muhtemel olduğundan, bu durumun hizmet gerekleri ve kamu yararına uygun olmadığı açıktır.

Öte yandan, her ne kadar davacının atanma istemiyle başvurduğu tarih itibarıyla başvurduğu kadroya ilişkin mezuniyet şartını taşıdığı görülmekte ise de, davacının atanma talebinin reddine ilişkin bireysel işlemin bu nedenle hukuka aykırı kabul edilmesinin, Kılavuzun 2.1 ve 3.1 maddelerinde yer alan ve hukuka ve kamu yararına uygun görülen düzenleme nedeniyle tercihte bulunmayan adaylar açısından eşitsizliğe yol açacağı dikkate alındığında, davacının atamasının yapılmamasına ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.