Danıştay 12. Daire E.2020/5095 K.2023/6077

Dava konusu istem: ... ili, ... ... ... uzman erbaş olarak görev yapan davacı tarafından, hakkında "Sarkıntılık yapmak suretiyle cinsel saldırı ve cinsel taciz" suçunu işlediğinden bahisle açılan soruşturma nedeniyle sözleşmenin feshedilmesine ilişkin... Hudut Tugay Komutanlığı'nın... tarih ve ... sayılı işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ....İdare Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla; .../... ...'üncü Hudut Tugay Komutanlığında uzman erbaş olarak görev yapan davacının, ... tarihinde ... Kışla Nizamiyesinde saat 10:10 sularında nizamiyeden giriş yapan Suriyeli mültecilerin aranması ve ... Jandarma Karakol Komutanlığına sevkleri sırasında üç bayana ''Sarkıntılık yapmak suretiyle cinsel saldırı ve cinsel taciz'' suçlarından adli soruşturma başlatılarak ...

Asliye Ceza Mahkemesinin E:... sayılı dosyası ile kamu davası açıldığı, bu bilgilerin ... Cumhuriyet Başsavcılığı'nın ... tarihli yazısıyla...

Hudut Tugay Komutanlığı'na bildirilmesi üzerine, davacının sözleşmesinin feshedildiği; olayda, davacı hakkındaki ceza yargılamasının halen devam etmekte olduğu, yargılama sonucu beklenmeksizin ve masumiyet karinesi ihlal edilerek tesis edilen sözleşme fesih işleminin hukuka aykırı olduğu öne sürülmüş ise de; bir kamu görevlisinin statüsüne son verilmesini gerektiren idari davranış biçiminin aynı zamanda bir suça sebebiyet vermesi halinde idarenin, söz konusu suç nedeniyle sürdürülen yargılamanın sonucunu beklemek zorunda ve durumunda olmadığı,

zira ceza hukuku yönünden, faile isnat edilen eylemin tipe uygun olmaması veya maddi unsurundaki eksiklik nedeniyle suçun oluşmaması ya da suçun maddi unsurunun oluşması için gerekli olan hareketlerinin bir kısmının sübuta ermemesi nedeniyle (delil yetersizliği) beraat kararı verilmesinin, hareketlerin faile yüklenilebilen kısımlarının disiplin hukuku ya da idari kanunlar yönünden nazara alınmasına engel olmayacağı, idarece, kişi yararı-kamu yararı dengesini gözeten, kamu görevinin niteliğini dikkate alan bir takdir yetkisinin kullanılabileceği;

bu durumda, davacı hakkında, ''Sarkıntılık yapmak suretiyle cinsel saldırı ve cinsel taciz'' suçlarından Şemdinli Cumhuriyet Başsavcılığınca iddianame düzenlendiği, gerek iddianame gerek davalı idarece hazırlanan bilgi ve belgeler ve gerekse üzerine atılı suçların nitelik ve nicelikleri dikkate alındığında, Türk Silahlı Kuvvetlerindeki hizmete yabancılaştığı, tutum ve davranışlarının kendisinden istifade edilemeyecek bir seviyeye ulaştığı göz önüne alınarak tesis edilen sözleşme fesih işleminde davalı idarenin takdir yetkisini objektif kriterler içinde kullandığı anlaşıldığından,

davacının sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince; ... Hudut Tugay Komutanlığında uzman erbaş olarak görev yapan davacı hakkında, 26/07/2016 tarihinde ... Kışla Nizamiyesinde saat 10:10 sularında nizamiyeden giriş yapan Suriyeli mültecilerin aranması ve ... Jandarma Karakol Komutanlığına sevkleri sırasında üç bayana ''Sarkıntılık yapmak suretiyle cinsel saldırı ve cinsel taciz'' suçlarından soruşturma başlatılmış ise de; ...

Asliye Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararı ile davacının üzerine atılı suçu işlediğine dair mahkumiyete yeter, her türlü şüpheden uzak, somut, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediğinden beraatine karar verildiği; bu karara karşı istinaf yoluna başvurulduğu ve UYAP'ta yapılan sorgulamada, hakkında başkaca bir adli soruşturma ve kovuşturmanın bulunmadığı,

bu durumda, davacının beraat etmiş olduğu hususu da dikkate alındığında, davacının sözleşmesinin feshedilebilmesi için 3269 sayılı Kanun'un 12. maddesinde yer alan fesih sebeplerinin gerçekleşmediği ve fesih sebepleri konusunda mevzuat tarafından idareye takdir hakkı tanınmadığı hususu açık olduğundan, aksi yönde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka ve mevzuata uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

3269 sayılı Kanun'a atfen hazırlanan ... Yönergesinde sarkıntılık suçundan mahkum olanların sözleşmelerinin feshedileceğinin düzenlendiği, 3269 sayılı Kanun'un 19.maddesinde ise sözleşme fesih sebepleri hususunda İçişleri Bakanlığı'na yetki verileceğinin düzenlendiği, bu düzenlemeler uyarınca disiplini bozucu ve askerlik mesleği ile bağdaşmayacak nitelikte fiillerde bulunanların sözleşmelerinin feshedilebileceği, askeri şahısların taşıdıkları üniformanın şerefine gölge düşürülmemesinin milletçe benimsenen bir prensip olduğu ve davacının eylemleri uyarınca tesis edilen işlemin hukuka uygun olduğu belirtilerek, kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Kendisine iftira atıldığı, üzerine atılı sarkıntılık yapmak suretiyle basit cinsel saldırı suçundan yapılan yargılamada da, ... Asliye Ceza Mahkemesinin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararıyla beraatine karar verildiği ve dava konusu işlemin hukuka aykırı olduğu belirtilerek, temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ : ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.