Danıştay 12. Daire E.2023/2014 K.2023/7059

Dava konusu istem: Manisa 1. Komando Eğitim Tugay Komutanlığında piyade sözleşmeli er olarak görev yapan davacının, sözleşmeli er olma şartını taşımadığından bahisle, 6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanunu'nun 6. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi uyarınca sözleşmesinin feshine ilişkin ... tarih ve ... sayılı işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı özlük haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesince verilen ... tarih ve E:..., K:...sayılı kararla; dava konusu işlemin dayanağı olan, Milli Savunma Bakanlığı Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Değerlendirme Komisyonu kararının gerekçesinde, davacı hakkında elde edilen verilere ilişkin nesnel ve gerekçeli değerlendirmenin yer almadığı, sadece güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasının yapılmasının önemine, gerekliliğine, kimler hakkında yapılması gerektiğine ve olası sonuçlarına ilişkin genel ifadelere yer verildiği,

anılan Değerlendirme Komisyonunun oluşumunda yer alan kişiler dikkate alındığında, sert hiyerarşik yapısı bulunan davalı idare bünyesinde anılan Komisyonun değerlendirmesinin davacının eğitim aldığı Komuktanlıkça emir telakki edileceği, bu nedenle dava konusu uyuşmazlıkta ise kanuni olarak zorunlu olmasına rağmen dava konusu işlemin dayanağı anılan Değerlendirme Komisyonu kararında davacı hakkında elde edilen verilere ilişkin nesnel ve gerekçeli değerlendirme bulunmadığı;

öte yandan, Mahkemelerinin 28/01/2022 ve 16/02/2022 tarihli ara kararları uyarınca anılan Komisyon kararının ilgili üye ve başkanının adı ve soyadı, görevi ile imzasının yer aldığı aslının bir örneği istenilmesine rağmen imzalı örneğinin gönderilmemesi nedeniyle gönderilen bu haliyle de Komisyon kararının şekil yönünde hukuka aykırı olduğu, bu nedenle hukuka aykırı bulunan Komisyon kararı esas alınarak tesis edilen dava konusu işlemde de bu yönüyle de hukuka uyarlık bulunmadığı,

öte yandan işlemin şekil unsuru yönünden hukuka aykırı bulunduğu ve değerlendirme komisyonunca iptal kararının gerekçesi doğrultusunda yeni bir işlem tesis edilmesi gerektiğinden parasal ve özlük haklarının esası hakkında bu aşamada karar verilmesine olanak bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline, davacının özlük ve parasal hak istemi yönünden karar verilmesine yer olmadığına karar verilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: ... Bölge İdare Mahkemesi ... İdari Dava Dairesince.

7315 sayılı Kanun kapsamında yapılan güvenlik soruşturmasının 6191 sayılı Kanun uyarınca tesis edilecek işlemlere dayanak alınmasının hukuka aykırılık oluşturmayacağı, öte yandan, istinafa konu kararda, "...Komisyon kararının şekil yönünde hukuka aykırı olduğu, bu nedenle hukuka aykırı bulunan Komisyon kararı esas alınarak tesis edilen dava konusu işlemde de bu yönüyle de hukuka uyarlık bulunmadığı..." gerekçesine yer verilmiş ise de.

Milli Savunma Bakanının ... tarih ve ... sayılı oluru ile 7315 sayılı Kanun'un 7. maddesi uyarınca bakan yardımcısı, teftiş kurulu başkanı, personel genel müdürü, hukuk hizmetleri genel müdürü ve yönetim hizmetleri genel müdür yardımcısının asil, personel genel müdür yardımcısı, askeri fabrikalar genel müdür yardımcısı ile bütçe ve mali hizmetler genel müdür yardımcısının yedek olarak belirlenmesi suretiyle Değerlendirme Komisyonunun oluşturulduğu dikkate alındığında, dava dosyasına sunulan Komisyon kararında, başkanının adı ve soyadı, görevi ile imzasının yer aldığı aslının olmaması,

söz konusu Komisyon kararını geçersiz hale getirmeyeceğinden, söz konusu halin şekil eksikliği olarak değerlendirilerek dava konusu işlemin iptaline gerekçe olarak alınmasının yerinde görülmediği; öte yandan, davacının güvenlik soruşturmasının olumsuz olarak düzenlenmesine; sanık sıfatıyla hakkında "Resmi belgeyi bozma, yok etme veya gizleme” suçundan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin ...

Esas numaralı dosyasında ayrı ayrı iki dava açıldığı ve söz konusu ceza dava dosyalarının açık olduğu, henüz karar verilmediği; sanık sıfatıyla hakkında "Basit yaralama” suçundan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosyasında dava açıldığı ve anılan Mahkemenin ... sayılı kararı ile.

2.800,00-TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, 5 yıl hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verildiği; şüpheli sıfatıyla hakkında, "Resmi belgeyi bozma, yok etme veya gizleme, Görevi yaptırmamak için direnme” suçlarından Osmaniye Cumhuriyet Başsavcılığınca ... cbs no ile soruşturma açıldığı ve söz konusu soruşturma dosyasının açık olduğu bilgilerinin dayanak alındığı, diğer yandan, UYAP kayıtlarının incelenmesinden; yer verilen bilgelere ek olarak davacı hakkında "Hakaret, Basit tehdit" suçlarından ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nin ... Esasında açılan davada, anılan Mahkeme'nin ...tarih ve ... sayılı kararı ile. "Kamu görevlisine karşı görevinden dolayı alenen hakaret" suçundan 7.080,00-TL adli para cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, anılan kararın henüz kesinleşmediği, "Resmi belgeyi bozma, yok etme veya gizleme” suçundan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin ...

Esas numaralı dosyasında açılan davada ise anılan Mahkemenin ... tarih ve ... sayılı kararı ile; davacı hakkında cezalandırmaya yeterli, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil elde edilemediği gerekçesiyle "Beraat" kararı verildiği ve anılan kararın kesinleştiği, sanık sıfatıyla hakkında "Basit yaralama” suçundan ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nce verilen "2.800,00-TL adli para cezası ile cezalandırılmasına, 5 yıl hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına" ilişkin E:..., K:... sayılı kararın kesinleştiği, şüpheli sıfatıyla hakkında "Resmi belgeyi bozma, yok etme veya gizleme, Görevi yaptırmamak için direnme” suçlarından Osmaniye Cumhuriyet Başsavcılığınca ... cbs no ile açılan soruşturmanın ise devam ettiği, bu durumda, davacının yürüteceği kamu görevinin önem ve özelliği de dikkate alındığında, ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nin E:..., K:... sayılı kararı ile ...

Asliye Ceza Mahkemesi'nde açılan davada, anılan Mahkeme'nin ... tarih ve E:..., K:... sayılı kararında ortaya konulan olgular birlikte değerlendirildiğinde, davalı idare tarafından davacının güvenlik soruşturmasının olumsuz olarak değerlendirilmek suretiyle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin işlemde davalı idarenin takdir hakkını hukuka aykırı olarak kullandığını ortaya koyan somut bilgi ve belgenin bulunmaması nedeniyle dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun kabulüne, istinaf başvurusuna konu İdare Mahkemesi kararının kaldırılmasına, davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

İdare tarafından takdir yetkisinin keyfilik ve subjektif değerlendirmeden kaçınılarak, objektif ve gerçek kıstaslara uygun kullanılması gerektiği, bu anlamda takdir yetkisinin aşıldığı, dava konusu işlemin şekil yönünden hukuka aykırı olduğu belirtilerek temyize konu kararın bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Temyiz istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ :...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin kabulü ile Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onikinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin işin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.