Danıştay 13. Daire E.2018/358 K.2022/3885

Dava konusu istem:Türkiye Şeker Fabrikaları Anonim Şirketi Muş Şeker Fabrikası Müdürlüğü'nce 01/12/2016 tarihinde açık ihale usulüyle gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı "12 Ay Süresince 1 Adet İş Güvenliği Uzmanı Hizmet Alımı" ihalesi üzerinde bırakılan davacı şirket tarafından, ihale sonucu 20/12/2016 tarihinde imzalanan sözleşmenin 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar uyarınca feshedilmesine ilişkin … tarih ve … sayılı işlemle bildirilen 02/01/2017 tarihli onay işleminin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:.

İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; davalı idarece tesis edilen işlemin Muş Valiliği'nden gelen … tarih ve … sayılı yazıya dayandırıldığı, 4734 sayılı Kanun'un 11. maddesinin birinci fıkrasının (g) bendinde terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişilerin ihalelere katılamayacağının kurala bağlandığı ve davacı şirketin müdürü olan ... isimli kişinin geçmiş dönemlerde PKK/KCK terör örgütüne yardım ve yataklık yaptığı gerekçesiyle

hakkında işlem yapılarak tutuklandığı dikkate alındığında, mevzuatın verdiği yetki doğrultusunda tesis edilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, her ne kadar temyiz istemine konu kararı veren Mahkeme tarafından davacı şirketin müdürü …' nın terör örgütüne yardım ve yataklık yaptığı gerekçesiyle hakkında işlem yapıldığı belirtilmiş ise de, … Devlet Güvenlik Mahkemesi'nin E:…, K:… sayılı ilamından da anlaşılacağı üzere … hakkında yapılan yargılama neticesinde beraat kararı verildiği ve hükmün kesinleştiği, beraatın neticeleri hakkında tereddüt bulunmadığı, şirketin, bağlantısı bulunduğu iddia edilen terör örgütüyle taban tabana zıt olduğu, dava konusu işlemin ve temyiz istemine konu Mahkeme kararının hukuka aykırı olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı tarafından savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Türkiye Şeker Fabrikaları Anonim Şirketi Muş Şeker Fabrikası Müdürlüğü tarafından 01/12/2016 tarihinde açık ihale usulüyle … ihale kayıt numaralı "12 Ay Süresince 1 Adet İş Güvenliği Uzmanı Hizmet Alımı" ihalesi gerçekleştirilmiştir.

İhale davacı şirketin uhdesinde kalmış ve davacı şirket ile davalı arasında 20/12/2016 tarihinde sözleşme imzalanmıştır.

Ancak, ihaleye katılanlar hakkında güvenlik soruşturması amacıyla Muş Valiliği'nden … tarih ve … sayılı yazıyla sorulan hususlara cevaben verilen … tarih ve … sayılı yazıda, davacı şirketin müdürü olan … isimli kişinin geçmiş dönemlerde PKK/KCK terör örgütüne yardım ve yataklık yaptığı gerekçesiyle hakkında işlem yapılarak tutuklanmış olduğu bilgisine yer verilmesi ve bu yazının 26/12/2016 tarihinde davalının kayıtlarına girmesi üzerine bu durum dikkate alınarak,

davacı şirket ile imzalanmış olan ihale sözleşmesi 4734 sayılı Kanun'un 11. maddesinin birinci fıkrasının (g) bendi ve 4735 sayılı Kanun'un 20/b maddesi uyarınca feshedilmiş, bu işlemin iptali istemiyle bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun"İhaleye katılamayacak olanlar" başlıklı 11. maddesinde, “Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar: ... g) Terör örgütlerine iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen gerçek ve tüzel kişiler ile bu kapsamda olduğu Millî İstihbarat Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından bildirilen yurt dışı bağlantılı gerçek ve tüzel kişiler...” kuralı yer almıştır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu'nun "Sözleşmeden önceki yasak fiil veya davranışlar nedeniyle fesih" başlıklı 21. maddesinde, "Yüklenicinin, ihale sürecinde Kamu İhale Kanununa göre yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun sözleşme yapıldıktan sonra tespit edilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir." kuralına yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

13/02/2020 tarih ve 31038 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Anayasa Mahkemesi'nin 14/11/2019 tarih ve E:2018/90, K:2019/85 sayılı kararıyla, 4734 sayılı Kanun'un 11. maddesinin birinci fıkrasına eklenen (g) bendinin, Anayasa'ya aykırı olduğu gerekçesiyle iptaline karar verilmiştir. Bu itibarla, yargılama sırasında anılan kuralın Anayasa Mahkemesi kararıyla iptal edilmiş olması karşısında, Anayasa'ya aykırı bulunarak iptal edilen 4734 sayılı Kanun'un 11. maddesinin birinci fıkrasının (g) bendine istinaden tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk, davanın reddi yolundaki temyize konu İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet görülmemiştir.