Danıştay 13. Daire E.2021/1530 K.2021/2869

Dava konusu istem: İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği'nce 18/12/2020 tarihinde 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 3/e maddesinde yer verilen istisna kapsamında gerçekleştirilen … ihale kayıt numaralı "Malzeme Dâhil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı" ihalesinin iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ...

İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; daha önce 4734 sayılı Kanun kapsamında açık ihale usulü ile gerçekleştirilen İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesi'ne ait "Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı" işinin, ihale yapılmaksızın 4734 sayılı Kanun'un 3/e maddesinde yer verilen istisna kapsamında … tarihinde … ihale kayıt numaralı sözleşmeye istinaden Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi'nden temin edilmesine karar verilmesi üzerine bakılan davanın açıldığı,

uyuşmazlığın Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi'nin 4734 sayılı Kanun’un "İstisnalar" başlıklı 3. maddesinin (e) bendinde belirtilen "Milli Eğitim Bakanlığına bağlı üretim yapan okullar ve merkezler" kapsamında değerlendirilip değerlendirilmeyeceği hususundan kaynaklandığı;

Dosya içeriğinde yer alan bilgi ve belgeler kapsamında yapılan değerlendirmede Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi'nde uygulamalı eğitim yapıldığı, 365 gün ve kesintisiz olarak (pazar günü ve resmî tatiller dahil) yemek ve konaklama hizmeti verildiği, mal ve hizmet üretimi gerçekleştirildiği, okulun kendi bünyesinde döner sermaye işletmesine sahip olduğu, Uygulama Oteli'ne ait 600 m2 alanlı mutfağının bulunduğu,

döner sermaye işletmesinde 47 kişilik personelin görev yaptığı (usta öğretici, öğrenci, stajyerlerden oluşan ve görevleri servis, muhasebe, diyetisyen, mutfak, depo vs. olan), personelin görevi kapsamında hijyen eğitimi aldığı, günlük kapasitesinin 5.000 kişiye yemek verebilecek nitelikte olduğu, 16/12/2020 tarihinde Büyükçekmece Kaymakamlığı İlçe Tarım ve Orman Müdürlüğü'nden gıda üretimi yapan işletmeler faaliyet konusunda alınan işletme kayıt belgesinin bulunduğu ve işletmenin Büyükçekmece Kaymakamlığı İlçe Tarım ve Orman Müdürlüğü tarafından denetlendiği belirlendiğinden,

Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi'nin 4734 sayılı Kanun'un 3. maddesinin (e) bendinde belirtilen Milli Eğitim Bakanlığı'na bağlı üretim yapan okul ve merkez niteliğinde olduğu ve dolayısıyla dava konusu ihalede hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, ihalenin istisna kapsamında yapılabilmesi için "bizzat" üretim şartının bulunduğu, oysa yemek imalatının ve servis hizmetinin gerçekte ihale üzerinde bırakılan Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi Döner Sermaye İşletmesi Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilmediği, ilgili okulun bu işi yürütebilecek yeterli personele ve fiziki imkâna sahip olmadığı, hizmetin hastaneye sunulduğu,

hastaneye sunulan yemeğin birtakım özel ve hassas standartları bulunduğu da göz önüne alındığında, ihale üzerinde bırakılan döner sermayeli işletmede, herhangi bir aksamaya mahal verilmeksizin ve gerekli hijyen koşulları sağlanarak günlük 5000 kişiye yemek sunma kabiliyetinin bulunmadığı, pandemi döneminde öğrencilerin imalat sürecine katılmasının mümkün olmadığı, döner sermayeli işletmenin 28/12/2020 tarihinde sadece 25 personel istihdam ettiği, gerekli teknik personelin bulunmadığı, personel alım ilanına ihale üstlenildikten sonra 13/01/2021 tarihinde çıkıldığı, işin arka planında ...

Endüstriyel Yemek Üretim San. ve Tic. A.Ş. Adlı taşeron yemek firmasının bulunduğu, normal ihale usulleri uygulanması hâlinde yüksek kırımlarla yapılması mümkün olan ihalenin yaklaşık maliyete yakın bir bedelle ve vergisel yükümlülüklerden kaçınılarak gerçekleştirildiği, 4734 sayılı Kanun'un 8/b maddesinde gösterilen eşik değerin aşıldığı, ihalenin bu şekilde gerçekleştirilemeyeceği, söz konusu ihalenin kamu yararına açıkça aykırılık teşkil ettiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, davacı ile imzalanan sözleşmenin 31/12/2020 tarihinde sona erdiği, ihale sürecinin yürütülmesi için İstanbul Valiliği İl Sağlık Müdürlüğü Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği'ne yetki devri yapıldığı ve ihale sürecinin Başhekimlik tarafından yürütüldüğü, yasal mevzuatın verdiği yetki ve usuller kapsamında hareket edildiği, ihalenin 4734 sayılı Kanun'un 3/e maddesi kapsamında gerçekleştirildiği, hizmetin bizzat okul tarafından ve herhangi bir aksaklığa mahal verilmeksizin sunulduğu, davacının iddialarının varsayımdan ibaret olduğu,

Kumburgaz Mesleki ve Teknik Anadolu Lisesi'nin 50 kişi kapasiteli uygulama otelinin ve 245 öğrencisi ile günlük 5000 kişilik yemek üretebilecek kapasitesinin mevcut olduğu, okulun mutfağının İlçe Tarım Müdürlüğü tarafından periyodik olarak denetlendiği, 4734 sayılı Kanun'un 8/b maddesinde belirtilen eşik değerin 3. madde kapsamında gerçekleştirilen ihalelerle ilgisinin bulunmadığı belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.