Danıştay 13. Daire E.2021/4066 K.2021/3328

Dava konusu istem: Samsun Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği'nde 15/04/2021 tarihinde pazarlık usulü ile gerçekleştirilen "Kombine Vitrektomi ve Fako Sistemi Sarf Karşılığı Cihaz Temini" ihalesinin birinci kısım alım işi uhdesinde kalan davacı şirket tarafından, dava dışı … Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi Anonim Şirketi'nce yapılan itirazen şikâyet başvurusu sonucunda başvuru sahibi şirketin değerlendirmeye alınmasına ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesine ilişkin 02/06/2021 tarih ve 2021/UM.I-1113 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti:. İdare Mahkemesi'nce verilen kararda. 26/04/2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 1. kısmında dava dışı. Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin birim fiyat teklif cetvelinde 1. kısım 1. kalemde ve 1. kısım 3. kalemde yer alan “… ” ve “… ” barkodlu malzemelerin ÜTS kaydına rastlanmadığından 1. kısımdaki teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, anılan şirketin şikâyet başvurusunun reddi üzerine,

yapılan itiraz şikâyet başvurusu sonucu davalı idarece yapılan incelemede özetle, "Yapılan inceleme neticesinde başvuru sahibi tarafından birim fiyat teklif cetvelinde ve barkod listesinde 1. kısım 1. kalemde ve 1. kısım 3. kalemde yer alan UBB barkod numaralarına ilişkin ÜTS kayıt sisteminde yapılan sorgulama sonucunda herhangi bir kayıt bulunmadığı dolayısıyla belirtilen numaralar ile eşleşen ürün bulunmadığı,

barkod listesi ekinde sunulan ve üzerlerinde ihale sıra numaraları belirtilmiş olan ÜTS kayıtlarına ilişkin çıktılardaki barkod numaralarının birim fiyat teklif cetvelindeki ve barkod listesindeki UBB barkod numaraları ile uyumlu olduğu, barkod listesinde söz konusu kalemlerdeki UBB barkod numaralarında … olması gerekirken … şeklinde, … olması gerekirken … şeklinde olmak üzere her iki ürün numarasının sadece birer rakamının eksik yazılmış olduğu" tespitlerine yer verildiği;

bu durumda dava dosyasına sunulan bilgi ve belgeler bir bütün olarak değerlendirildiğinde, ÜTS kaydında belirtilen ürüne ilişkin bilgiler ile teklif dosyasında sunulan diğer belgelerde yer alan bilgilerin aynı ürüne ilişkin ve uyumlu olduğu, ayrıca barkod listesinde belirtilen numaralar ile eşleşen başka bir ürüne ait ÜTS kaydının bulunmadığı, dolayısıyla farklı bir ürünün teklif edilmediği dikkate alınarak, dava konusu 02/06/2021 tarih ve 2021/UM.I-1113 sayılı Kurul kararında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun "Tekliflerin Değerlendirilmesi" başlıklı 37. maddesi uyarınca tekliflerinde aritmetik hata bulunan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, söz konusu eksikliğin tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tamamlanabilecek türden bir eksiklik olmadığı, ihale dosyasında bulunan ÜTS dökümlerinin dosyaya hangi aşamada sunulduğunun tespit edilemediği, öte yandan.

Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin teklifindeki yegane eksikliğin UBB kodlarına ilişkin olmadığı, birim fiyat teklif cetvelinde imza sahibinin ad-soyadının gösterilmediği, teknik şartnameye uygun ürün teklif edilmediği, teklif edilen ürünlerin insan sağlığı için risk teşkil edebileceği, Kurul tarafından yapılan değerlendirmenin bu hususlara yönelik bir inceleme ihtiva etmediği, temyiz edilen Mahkeme kararında bu yöndeki itirazlar dikkate alınmaksızın hüküm kurulduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, ihaleye ilişkin İdari Şartname'nin 7. maddesinde UBB numarasını gösteren listenin ihale dosyasına sunulacağının hüküm altına alındığı, 26/04/2021 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 1. kısmında dava dışı.

Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin birim fiyat teklif cetvelinde 1. kısım 1. kalemde ve 1. kısım 3. kalemde yer alan “… ” ve “… ” barkodlu malzemelerin ÜTS kaydına rastlanmadığından 1. kısımdaki teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, şikâyet başvurusunun reddi üzerine, yapılan itiraz şikâyet başvurusu sonucu yapılan inceleme neticesinde, başvuru sahibi tarafından birim fiyat teklif cetvelinde ve barkod listesinde 1. kısım 1. kalemde ve 1. kısım 3. kalemde yer alan UBB barkod numaralarına ilişkin ÜTS kayıt sisteminde yapılan sorgulama sonucunda herhangi bir kayıt bulunmadığı,

dolayısıyla belirtilen numaralar ile eşleşen ürün bulunmadığı, barkod listesi ekinde sunulan ve üzerlerinde ihale sıra numaraları belirtilmiş olan ÜTS kayıtlarına ilişkin çıktılardaki barkod numaralarının birim fiyat teklif cetvelindeki ve barkod listesindeki UBB barkod numaraları ile uyumlu olduğu, barkod listesinde söz konusu kalemlerdeki UBB barkod numaralarında “… ” olması gerekirken “… ” şeklinde, “… ” olması gerekirken “… ” şeklinde olmak üzere her iki ürün numarasının sadece birer rakamının eksik yazılmış olduğu yönünde tespite ulaşılması üzerine, ihale dokümanının bir bütün olduğu,

ÜTS kaydında belirtilen ürüne ilişkin bilgiler ile teklif dosyasında sunulan diğer belgelerde yer alan bilgilerin aynı ürüne ilişkin ve uyumlu olduğu, ayrıca barkod listesinde belirtilen numaralar ile eşleşen başka bir ürüne ait ÜTS kaydının bulunmadığı hususları da göz önüne alındığında, teklifin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna ulaşıldığı, söz konusu değerlendirmenin hukuka uygun olduğu, temyiz isteminin reddi gerektiği;

Öte yandan, davacının dava dilekçesi ile temyiz dilekçesinde ileri sürdüğü diğer iddialarının incelenmesinin mümkün olmadığı zira, söz konusu iddiaların dava konusu Kurul kararına mesnet itirazen şikâyet dilekçesinde ileri sürülen hususlardan olmadığı, bu iddiaların incelenmeksizin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ … 'NİN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının Dairemiz kararında belirtilen gerekçeyle onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

ESAS YÖNÜNDEN

MADDİ OLAY

Samsun Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından pazarlık usulü ile gerçekleştirilen "Kombine Vitrektomi ve Fako Sistemi Sarf Karşılığı Cihaz Temini" ihalesinin birinci kısım alım işi ihalesi davacının uhdesinde kalmış iken, dava dışı.

Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş. tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun, teklifte ürün barkod numaralarının sehven hatalı yazıldığı ancak, teklif eklerinden gerçek barkod numaralarının tespit edilebildiği, ihale dokümanının bir bütün olduğu, barkod listesi ekinde sunulan ve üzerlerinde ihale sıra numaraları belirtilmiş olan ÜTS kayıtlarına ilişkin çıktılardaki barkod numaralarının birim fiyat teklif cetvelindeki ve barkod listesindeki UBB barkod numaraları ile uyumlu olduğu, barkod listesinde belirtilen numaralar ile eşleşen başka bir ürüne ait ÜTS kaydının bulunmadığı,

dolayısıyla farklı bir ürünün teklif edilmediği yönündeki tespitlerden hareketle, başvurucunun teklifinin değerlendirmeye alınması gerektiği yönünde dava konusu 02/06/2021 tarih ve 2021/UM.I-1113 sayılı Kamu İhale Kurulu kararının tesisi üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 53. maddesinin (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde, ihalelerin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerin 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmanın Kamu İhale Kurumu'nun görev ve yetkileri arasında bulunduğu.

54. maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olduğu.

56. maddesinde, ihalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanların itirazen şikâyete konu edilebileceği. 57. maddesinde, şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihaî kararların Türkiye Cumhuriyeti mahkemelerinde dava konusu edilebileceği kurala bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

1. Temyize konu Mahkeme kararının, davacının UBB kodlarına ilişkin eksiklik sebebiyle, Medikal Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine ilişkin iddiası yönünden incelenmesinden; İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

2. Temyize konu Mahkeme kararının, davacının dava dilekçesi ile temyiz dilekçesinde ileri sürdüğü, Medikal Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin teklifinin usûlüne uygun düzenlenmediği ve teknik şartnameye uygun olmadığına ilişkin iddiaları yönünden incelenmesinden;

4734 sayılı Kanun'un 53. maddesinin (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde, ihalelerin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içerisinde idarece yapılan işlemlerin 4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmanın Kamu İhale Kurumu'nun görev ve yetkileri arasında bulunduğu.

54. maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, 4734 sayılı Kanun'da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yolları olduğu kurala bağlanmıştır.

Dava dosyasının incelenmesinden, davacının,.

Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin teklifinin UBB kayıtlarındaki aritmetik hata sebebiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği yönündeki iddia dışındaki diğer iddialarının, 14/06/2021 tarihli şikâyet dilekçesinde ileri sürüldüğü, söz konusu başvurunun idarece zımnen reddedildiği ancak, davacı tarafından herhangi bir itirazen şikâyet başvurusu yapılmaksızın, ilgili iddiaların dava konusu Kurul kararının iptali istemiyle birlikte ileri sürüldüğü, oysa dava konusu Kurul kararında söz konusu iddialara ilişkin herhangi bir inceleme yapılmadığı, incelemenin barkod numaralarındaki maddi hataya münhasır olduğu;

öte yandan, dava dilekçesinin "Konu" ve "Netice ve Talep" kısımlarının incelenmesinden, yalnızca 02/06/2021 tarih ve 2021/UM.I-1113 sayılı Kurul kararının iptalinin talep edildiği görüldüğünden, dava konusu Kurul kararında incelemeye konu edilmeyen ve davacı tarafından da ayrıca bir itirazen şikâyete konu edilmeyen.

Tıbbi Malzemeler Galeri Ticaret ve Sanayi A.Ş.'nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğine ilişkin diğer iddialar yönünden, Mahkemece inceleme yapılmamış olmasında usûle aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.