Danıştay 13. Daire E.2023/1490 K.2023/2285

Dava konusu istem: İstanbul Büyükşehir Belediye Başkanlığı Kadın ve Aile Hizmetleri Şube Müdürlüğü'nce 20/12/2022 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "Çocuk Etkinlik Merkezleri Yemek Hizmeti Alımı" ihalesi dokümanına yönelik olarak davacı şirket tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine ilişkin 25/01/2023 tarih ve 2023/UH.II-211 sayılı Kamu İhale Kurulu (Kurul) kararının iptali istenilmiştir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce verilen kararda; Davacı şirketin birinci iddiasının incelenmesinden;

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.2.6. maddesinde, malzemeli yemek hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere teknik şartnamede asgari iki haftalık örnek menü düzenlemesinin yapılacağı ve bu menüde yer alan yemeklerin içerikleri ile çiğ girdi miktarlarının belirtileceğinin kurala bağlandığı;

İhaleye ait Teknik Şartname’nin "Ek-3 Örnek Menü" adlı kısmında 24 haftalık örnek yemek menüsüne yer verildiği, başvuruya konu üzümlü kekin 12/10/2023 ve 06/12/2023, limonlu kekin 10/01/2023 tarihlerine ilişkin menünün ikindi öğünü kapsamında sunulmasının öngörüldüğü, ihale dokümanı kapsamında üzümlü kek ve limonlu kekin içeriğine ve çiğ girdi miktarına yer verilmediği,

Teknik Şartname’nin "Ek-2 2023 Yılı Yemek Terkipleri ve Çiğ Girdi Miktarları 4" adlı kısmında "Kek çeşitleri (browni, muffin, üzümlü kek, havuçlu-tarçınlı kek vb.): 60 g" düzenlemesinin, Teknik Şartname’nin "Ek-1 Çocuk Etkinlik Merkezleri Yemek Menülerinde Kullanılacak Olan Unlu Mamulleri" kısmında "…7) Tekli Jelatin Ambalajlı Kek: Tekli jelatin sargılı brownie, havuçlu kek ve fındıklı muffin çeşitlerinden kullanılacaktır. İdare talep ettiği çeşidi siparişte bildirecektir.

Her bir ürün 60 g olacaktır. Bu durumda yüklenici firma tarafından ayrı bir ambalaj ücreti talep edilmeyecektir. …" düzenlemesinin yer aldığı;

İhale dokümanı düzenlemelerinde söz konusu yiyeceklerin yüklenicinin mutfağında hazırlanacağına ilişkin bir ifadenin bulunmadığı, üzümlü kek ve limonlu kekin hazır şekilde tedarik edilebilir nitelikte olduğu, kaldı ki asgari olarak iki haftalık belirlenmesi gereken örnek yemek menüsünün idarece 24 haftalık olarak belirlendiği, ilgili mevzuat uyarınca idarece aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması durumunda sadece iki haftalık örnek menünün esas alınması gerekeceği, bu itibarla anılan girdilerin aşırı düşük teklif açıklamasında kullanılıp kullanılmayacağının da henüz net olmadığı,

dolayısıyla ihale dokümanının mevcut hâliyle basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturmalarına ve aşırı düşük teklif sorgulamasında idarece sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel nitelikte olmayacağı anlaşıldığından, davacı şirketin iddiasının reddine ilişkin Kurul kararının bu kısmında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Davacı şirketin ikinci iddiasının incelenmesinden;

İhale dokümanı düzenlemelerinde peynirli poğaçanın yüklenicinin mutfağında hazırlanacağına ilişkin bir ifadenin bulunmadığı, söz konusu yiyeceğin hazır şekilde tedarik edilebilir nitelikte olduğu, peynirli poğaçanın piyasadan sade poğaça gramajına uygun olarak temin edilmesi bakımından ihale dokümanında bir engel bulunmadığı, kaldı ki asgari olarak iki haftalık belirlenmesi gereken örnek yemek menüsünün idarece 24 haftalık olarak belirlendiği,

ilgili mevzuatı uyarınca idarece aşırı düşük sorgulaması yapılması durumunda sadece iki haftalık örnek menünün esas alınması gerekeceği, bu itibarla anılan girdilerin aşırı düşük teklif açıklamasında kullanılıp kullanılmayacağının da henüz net olmadığı, dolayısıyla ihale dokümanının mevcut hâliyle basiretli tacir sıfatını haiz isteklilerin sağlıklı bir şekilde teklif fiyatı oluşturmalarına ve aşırı düşük teklif sorgulamasında idarece sağlıklı bir değerlendirme yapılmasına engel nitelikte olmayacağı anlaşıldığından, davacı şirketin iddiasının reddine ilişkin Kurul kararının bu kısmında da hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 79.2.6. maddesi uyarınca üzümlü kek, limonlu kek ve peynirli poğaça için çiğ girdi miktarlarının gösterilmesi gerektiği, ihale dokümanının bu hâliyle teklif vermeye mâni olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Davalı idare tarafından, Kurul kararında belirtilen hususlar tekrar edilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'NİN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

İdare ve vergi mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçede ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.