Danıştay 2. Daire E.2022/2291 K.2025/4309

İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti

... İdare Mahkemesinin... günlü, E..., K:... sayılı kararıyla. 657 sayılı Kanun'un 98/b maddesinde; memurluğa alınma şartlarından herhangi birini taşımadığının sonradan anlaşılması veya memurluk sırasında bu şartlardan herhangi birini kaybetme halinin memurluğun sona erdirilmesi sebebi olarak sayıldığı.

2803 sayılı Kanun'un 15/2 maddesinde ise hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş olsa bile kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olan Jandarma Genel Komutanlığında görevli astsubayların Komutanlıkla ilişiklerinin İçişleri Bakanının onayı ile kesileceğinin hüküm altına alındığı; dosyanın incelenmesinden, davacının, ...

Asliye Ceza Mahkemesinin... günlü, E:..., K:... sayılı kararıyla “Hakaret ve silahla tehdit" suçundan 2 yıl 4 ay 3 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği, anılan karara yapılan itiraz neticesinde ... Bölge Adliye Mahkemesi ...

Ceza Dairesinin... günlü, E:..., K:... sayılı kararı ile suçun nev'inin "Toplu asker karşısında veya silahlı iken veya hizmet esnasında amir veya üstünü tehdit etmek" olarak dönüştürülerek 1 yıl 4 ay 25 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği ve bu kararın 29/04/2021 tarihinde kesinleştiği; bu durumda, amir hükümler karşısında kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olan davacının Jandarma Genel Komutanlığı ile ilişiğinin kesilmesine ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle dava reddedilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti : ... Bölge İdare Mahkemesi .... İdari Dava Dairesinin temyize konu kararıyla; istinaf başvurusuna konu kararın usul ve hukuka uygun olduğu ve kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığı gerekçesiyle istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Davacı tarafından; dava konusu işlemin tesisinden kısa süre önce malulen emeklilik başvurusunda bulunduğu bürokratik süreç devam ederken işlemin tesis edildiği, kendisine savunma hakkı verilmediği, işlemin hukuka ve mevzuata aykırı olduğunu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN CEVABI

Temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ: ...

DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi ile usul ve yasaya uygun olan Bölge İdare Mahkemesi kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İkinci Dairesince, Tetkik Hakiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

İzmir ili, Çiğli İlçe Jandarma Komutanlığı emrinde jandarma astsubay olarak görev yapan davacının. 06/07/2014 tarihli eylemi nedeniyle ... Asliye Ceza Mahkemesinin ... günlü, E:... K:... sayılı kararıyla “Hakaret ve Silahla Tehdit" suçundan 2 yıl 4 ay 3 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği, anılan karara yapılan itiraz neticesinde ... Bölge Adliye Mahkemesi ....

Ceza Dairesinin ... günlü, E:..., K:... sayılı kararı ile suçun nev'inin "Toplu Asker karşısında veya Silahlı İken veya Hizmet Esnasında Amir veya Üstünü Tehdit Etmek" suçuna dönüştürülerek neticeten 1 yıl 4 ay 25 gün hapis cezasıyla cezalandırılmasına karar verildiği ve bu kararın 29/04/2021 tarihinde kesinleştiğinden bahisle 2803 sayılı Jandarma Teşkilat Görev ve Yetkileri Kanunu'nun 15/2 maddesi ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48/A-5 maddesine atfen 98/b maddesi uyarınca Jandarma Genel Komutanlığından çıkarılarak ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemin iptali istemiyle temyizen incelenmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun, Devlet memurluğuna alınacaklarda aranacak genel ve özel şartların düzenlendiği 48. maddesinin 1. fıkrasının "Genel şartları" belirleyen (A) bendinin (5) numaralı alt bendinde, "Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile;

kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına ya da affa uğramış olsa bile devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, (…)(1) zimmet, irtikâp, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama veya kaçakçılık suçlarından mahkûm olmamak." kuralına yer verilmiş.

98. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendinde ise, Devlet memurlarının "Memurluğa alınma şartlarından herhangi birini taşımadığının sonradan anlaşılması veya memurlukları sırasında bu şartlardan herhangi birini kaybetmesi" hali, Devlet memurluğunu sonra erdiren haller arasında sayılmıştır.

25/08/2017 günlü, 30165 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararname'nin 55. maddesiyle 2803 sayılı Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanunu'nun 15. maddesine eklenen 2. fıkrada; "(Ek fıkra: 15/8/2017/KHK-694/55 md..

Aynen kabul: 1/2/2018-7078/52 md.) Ertelenmiş, seçenek yaptırımlara çevrilmiş, hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmiş, affa uğramış veya 26/9/2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun 53 üncü maddesinde belirtilen süreler geçmiş olsa bile.

Devletin güvenliğine karşı suçlar, Anayasal düzene ve bu düzenin işleyişine karşı suçlar, milli savunmaya karşı suçlar, Devlet sırlarına karşı suçlar ve casusluk, zimmet, irtikâp, rüşvet, iftira, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, güveni kötüye kullanma, hileli iflas, ihaleye fesat karıştırma, edimin ifasına fesat karıştırma, suçtan kaynaklanan malvarlığı değerlerini aklama veya kaçakçılık suçlarından ya da kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkûm olan Jandarma Genel Komutanlığında görevli subay, astsubay, sözleşmeli subay, sözleşmeli astsubay,

uzman jandarma ve uzman erbaşların Komutanlıkla ilişikleri İçişleri Bakanının onayı ile kesilir." hükmüne yer verilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Davacının, kamu görevinden ilişiğinin kesilmesine dayanak teşkil eden ... Asliye Ceza Mahkemesinin ... günlü, E:..., K:...sayılı kararı ile ... Bölge Adliye Mahkemesi ... Ceza Dairesinin... günlü, E:..., K:... sayılı kararının incelenmesinde suç tarihinin 06/07/2014 olduğu; 2803 sayılı Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanunu'nun 15. maddesinin 2. fıkrasının ise anılan Kanun'a, 25/08/2017 günlü, 30165 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren düzenleme ile eklendiği; bu durumda fiil tarihi itibarıyla yürürlükte olmayan düzenlemeye dayanılarak davacının kamu görevinden ilişiğinin kesilemeyeceği açıktır.

Ancak, kasten işlenen bir suçtan dolayı bir yıl veya daha fazla süreyle hapis cezasına mahkum olduğu sabit olan davacının, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun 48/A-5 maddesine atfen 98/b maddesi uyarınca, memurluğa alınma şartlarından herhangi birini memurluğu sırasında kaybetmesi hali oluştuğundan, ilişiğinin kesilmesine ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığından; davanın reddi yolunda verilen İdare Mahkemesi kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararında sonucu itibarıyla hukuki isabetsizlik görülmemiştir.