Danıştay 3. Daire E.1997/2428 K.1998/3583

MÜLKİYETİNDE BULUNAN ARSA ÜZERİNDEKİ EVİNİ YIKTIRARAK İNŞAATA BAŞLAYAN VE YAPTIRDIĞI İNŞAATTAN 3 DAİRE VE 4 DÜKKAN SATAN DAVACININ FAALİYETİNİN DEVAMLILIK ARZETTİĞİ KABUL EDİLEMEYECEĞİ BU NEDENLE TİCARİ KAZANÇ SAHİBİ OLARAK VERGİLENDİRİLMESİNDE YASAL İSABET BULUNMADIĞI HK.

Mülkiyetinde bulunan arsa üzerindeki evini yıktırarak ... tarihinde inşaata başlayan ve yaptırdığı daire ve işyerlerini bir daire hariç olmak üzere üçüncü kişilere satan davacının ticari faaliyette bulunduğu halde 1994 takvim yılına ilişkin gelir vergisi beyannamesini vermemesi nedeniyle adına re'sen salınan gelir vergisi, fon payı ile bu vergi ve fon payına bağlı olarak kesilen kaçakçılık cezalarına karşı açılan davayı.

193 sayılı Gelir Vergisi Kanununun 37.maddesine göre bir kazancın ticari kazanç sayılabilmesi için ticari faaliyette devamlılık unsurunun bulunması gerektiği, olayda, davacının sahibi bulunduğu binayı yıkmak suretiyle yaptığı inşaattan 3 daire ve 4 dükkanı sattığının tutanaklarla tespit edilmiş olmasının ticari faaliyette devamlılık unsurunun varlığını göstermeye yeterli olmadığı,

her ne kadar davacı adına tesis edilen mükellefiyet işlemine karşı dava açılmamak suretiyle mükellefiyet işlemi kesinleşmişse de ticari faaliyetin varlığı tespit edilmeden gelir vergisi beyannamesinin verilmemesi nedeniyle takdir komisyonu kararına dayanılarak yapılan tarhiyatta yasaya uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle kabul ederek cezalı tarhiyatı kaldıran.

Vergi Mahkemesinin … gün ve … sayılı kararının; beyannamenin verilmemesi nedeniyle takdir komisyonu kararına dayanılarak yapılan cezalı tarhiyatta yasaya aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek bozulması istemidir.