Danıştay 3. Daire E.2017/2894 K.2021/1422

Dava konusu istem: Davacı adına, sahte belge düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde edildiği yolundaki tespitleri içeren vergi tekniği raporunun done alındığı takdir komisyonu kararı uyarınca 2010 yılının tüm dönemleri için re'sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Davacı şirket hakkında düzenlenen vergi tekniği raporunda yer alan saptamaların, kısmen sahte belge düzenleyicisi olduğunu kanıtlayıcı mahiyette olduğu ancak komisyon gelirinin %6 oranı üzerinden hesaplandığı görüldüğünden, bu oranın esas alınmasına dayanak oluşturan tüm bilgi ve belgelerin ara kararıyla istenilmesine karşın dosyaya sunulmadığı, yerleşik yargı içtihatlarında bu oranın %2 olarak kabul edildiği dikkate alındığında, tarhiyatın, %2 komisyon gelirine isabet eden kısmında hukuka aykırılık, fazlasında ise hukuki isabet görülmediği gerekçesiyle cezalı verginin %2 komisyon gelirine isabet eden kısmı yönünden dava reddedilmiş, fazlası ise kaldırılmıştır.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: Davacı şirket hakkında düzenlenen ve takdir komisyonu kararına done alınan vergi tekniği raporunun davacı şirkete tebliğ edilmediğinin anlaşıldığı olayda, söz konusu raporun tebliğ edilmemesinin 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 108. maddesinde belirtilen basit şekil noksanlığı olarak kabul edilemeyeceği ve bu durumun savunma hakkını engellediği göz önüne alındığında yapılan tarhiyatta hukuki isabet bulunmadığı sonucuna ulaşıldığı gerekçesiyle, tarhiyatın,

%2 komisyon gelirine isabet eden kısmı yönünden davanın reddine ilişkin hüküm fıkrasına yönelik davacı istinaf başvurusu kabul edilerek kararın sözü edilen hüküm fıkrası kaldırıldıktan sonra tarhiyatın söz konusu kısmı kaldırılmış, tarhiyatın %2 komisyon gelirini aşan kısmının kaldırılmasına ilişkin hüküm fıkrasına yöneltilen davalı idare istinaf başvurusu ise belirtilen gerekçeyle reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Vergi tekniği raporunun tebliğine dair yasal bir zorunluluk bulunmadığı ve söz konusu raporun birden fazla mükellef hakkında bilgiler içerdiği dikkate alındığında ilgili mükellefe tebliğinin vergi mahremiyetini ihlal edeceği leri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'İN DÜŞÜNCESİ : Dava konusu tarhiyatın, matrahı yönünden bağlı olduğu kurumlar vergisi tarhiyatını kaldırıldığından sonucu itibariyle hukuka uygun olduğu düşünülen karara yöneltilen temyiz isteminin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

Davacı adına, sahte belge düzenlemek suretiyle komisyon geliri elde edildiği yolundaki tespitleri içeren vergi tekniği raporunun done alındığı takdir komisyonu kararı uyarınca 2010 yılının tüm dönemleri için re'sen üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi vergisi salınmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT

213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 34. maddesinde, ikmalen ve re'sen tarh edilen vergilerin ihbarname ile ilgililere tebliğ olunacağı, 35. maddesinde de, takdir komisyonunun kararı üzerine tarh edilen vergilerde kararın ve re'sen takdiri gerektiren inceleme raporunun birer suretinin ihbarnameye ekleneceği, ceza ihbarnamesinin içeriğini düzenleyen 366. maddesinde de cezayı gerektiren olayın tesbitine dair tutanak sureti ile inceleme raporunun birer örneğinin ihbarnameye bağlanacağı, 140 ve 141. maddelerinde ise vergi incelemesine başlanıldığı hususunu içeren bir tutanak ve inceleme bitince de,

bunun yapıldığını gösteren bir vesikanın nezdinde inceleme yapılana verileceği ve inceleme esnasında lüzum görülen hallerde, vergilendirme ile ilgili olaylar ve hesap durumlarının ayrıca tutanaklar ile tesbit ve tevsik olunabileceği, ilgililerin itiraz ve mülahazaları varsa bunların da tutanağa geçirilmesi suretiyle tutanakların bir nüshasının mükellefe veya nezdinde inceleme yapılan kimseye bırakılmasının mecburi olduğu,

108. maddesinde ise tebliğ olunan vesikalar, esasa müessir olmayan şekil hatalarından dolayı hukuki kıymetlerini kaybetmeyecekleri, ihbarnamede sadece mükellefin adının, verginin nev'inin veya miktarının ve vergi mahkemesinde dava açma süresinin hiç yazılmamış olmasının veya ihbarnamenin görevli bir makam tarafından düzenlenmemiş olmasının ihbarnameyi hükümsüz kılacağı hükme bağlanmıştır.

31/10/2011 tarih ve 28101 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Vergi Denetim Kurulu Yönetmeliği'nin 56. maddesine göre vergi müfettişlerinin çalışmalarının sonuçlarını, işlerin özelliğine göre vergi inceleme raporu ile tespit edecekleri kurala bağlanmış, 57. maddesinde vergi inceleme raporları ise Vergi Usul Kanunu ile gelir kanunları uyarınca yapılan vergi incelemeleri sonrasında saptanan hususların ifade edildiği raporlar olarak tanımlanmıştır.

Vergi tekniği raporları ise, yürütülmekte olan incelemelerde birden fazla mükellefi veya vergi türünü ya da aynı mükellefin birden fazla vergilendirme dönemini kapsayan eleştiri konusu yapılabilecek hususların tespit edilmesi halinde, konunun tek bir raporda ifade edilebilmesi amacıyla düzenlenen raporlar olarak nitelendirilmiş ve vergi tekniği raporlarının, düzenlenecek vergi inceleme raporlarının ekini oluşturacağı belirtilmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Sözü edilen düzenlemelere göre, ilgililer hakkında herhangi bir vergilendirme işlemini barındırmadığından icrai olmayan ve 213 sayılı Kanun'un 35. maddesi uyarınca ihbarnameye eklenecek unsurlar arasında da sayılmayan vergi tekniği raporları, yapılacak incelemelerde birden fazla mükellefi, vergi türünü veya aynı mükellefin birden fazla vergilendirme dönemini kapsayan eleştiri konusu yapılabilecek hususların saptanması durumunda ilgili makamları bilgilendirmek, takdir komisyonlarına veri teşkil etmek amacıyla düzenlenmektedir.

Olayda, her ne kadar vergi tekniği raporu ihbarnameye bağlanarak davacıya tebliğ edilmemiş ise de ihbarnamenin tebellüğünden itibaren dava açma süresi içinde Vergi Mahkemesinde vergilendirme işlemine karşı dava açılıp uyuşmazlık yargı mercine taşınarak idarenin bütün iddia ve işlemlerine karşı itiraz etme imkanı elde edilmesi ve vergi yargılamasında dava açma süresine eşit olan savunma süresinde davacının idarece öne sürülen iddialara karşı savunmada bulunması imkanının varlığı karşısında, silahların eşitsizliği nedeniyle hak arama hürriyeti bağlamında savunma hakkının ihlal edildiğinden söz edilemeyeceğinden yazılı gerekçeyle verilen Vergi Dava Dairesi kararının bozulması gerekmiştir.

Dava konusu tarhiyatın, matrahı yönünden bağlı olduğu kurumlar vergisi tarhiyatını kaldıran ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yönelik istinaf başvurusunu sonuçlandıran … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararı, Danıştay Üçüncü Dairesinin 18/03/2021 tarih ve E:2020/735, K:2021/1421 sayılı kararıyla onandığından yeniden verilecek kararda bu hususun da göz önünde alınacağı tabiidir.