Danıştay 3. Daire E.2020/1176 K.2023/1271

2-(DAVALI)… Tekstil Gıda İnşaat Sanayi Ticaret Anonim Şirketi

İSTEMİN KONUSU

… Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına yöneltilen istinaf başvurularına ilişkin …Bölge İdare Mahkemesi … Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ

Dava konusu istem: Davacı şirket ile birleşen … Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketinin bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bıraktığından bahisle her iki şirket adına Eylül 2012 dönemi için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Dava konusu bir kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisinin matrahı yönünden bağlı olduğu 2012 yılı için yapılan kurumlar vergisi tarhiyatının, Mahkemelerinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla azaltıldığı,

öte yandan, …Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 152. maddesi hükmü uyarınca davacı şirket ile 01/10/2012 tarihinde yapılan tescil ile birleşerek tasfiyesiz infisah ettiği ve bu tarih tarihi itibariyle de 10/02/2016 tarihinde ticaret sicilinden re'sen terkin edildiği anlaşıldığından bu tarihten sonra tanzim edilen 17/11/2017 tarihli vergi inceleme raporu doğrultusunda salınan vergi ve cezalara karşı açılan davanın esasının incelenemeyeceği gerekçesiyle davacı şirket yönünden tarhiyat azaltılmış, ...

Tekstil Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına salınan cezalı vergi yönünden ise dava incelenmeksizin reddedilmiştir.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurularının, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI

Davalı idare tarafından, bir kısım hasılatını kayıt ve beyan dışı bıraktığı hususu vergi inceleme raporuyla ortaya konulan davacı adına salınan cezalı vergide hukuka aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir. Davacı tarafından, şirket envanterine sehven alınmayan sevk irsaliyelerine konu emtianın kayıt dışı olarak satıldığı iddiasının gerçeği yansıtmadığı, eksik inceleme ve araştırma sonucunda tarhiyat yapıldığı ileri sürülerek kararın aleyhe olan hüküm fıkrasının bozulması istenilmektedir.

TARAFLARIN SAVUNMALARI

Taraflarca savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ…'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz istemlerinin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Bölge idare mahkemelerinin nihai kararlarının temyizen bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan sebeplerden birinin varlığı hâlinde mümkündür. Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, dilekçelerde ileri sürülen temyiz nedenleri kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

(X)-KARŞI OY

Danıştay Üçüncü Dairesinin 06/04/2023 tarih ve E: 2020/1177, K: 2023/1272 sayılı kararının "X. Karşı Oy" bölümünde belirttiğim hukuksal nedenler ve gerekçe uyarınca dava konusu tarhiyatın, fason işlem yapılmak üzere davacıya gönderilen kumaşa dair verilen hizmet karşılığında fatura düzenlememesinden kaynaklanan kısmında hukuka aykırılık görülmediğinden davalı idare temyiz isteminin bu yönden kabulü ile Vergi Dava Dairesi kararının değinilen hüküm fıkrasının bozulması gerektiği oyuyla Daire kararına katılmıyorum.