Danıştay 3. Daire E.2021/2177 K.2023/3095

Dava konusu istem: Davacının, ortağı olduğu şirketin kısmi bölünme işlemi ile bir kısım iktisadi kıymetini ayni sermaye olarak devretmesi suretiyle kurulan yeni şirkette sahip olduğu hissenin, ortaklara dağıtılan kâr payı olduğundan bahisle takdir komisyonu kararına dayanılarak adına 2013 yılı için re'sen salınan bir kat vergi ziyaı cezalı gelir vergisinin kaldırılması istemine ilişkindir.

İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Kısmî bölünme kapsamında devredilen varlıklara karşılık edinilen devralan şirket hisseleri, 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 19. maddesinde yer alan düzenleme doğrultusunda, bölünen şirket ortaklarına bölünen şirketteki hisselere isabet eden değerle orantılı olarak dağıtıldığından ortakların servetinde bir artış olmadığı, kısmi bölünme neticesinde sermayede meydana gelen azalmanın geçmiş yıl kârından karşılandığı, devralan şirkete aktarılan kıymetin ayrı hesaplarda izlenmesi gerektiği yönünde herhangi bir yasal şart bulunmadığı, davalı idare tarafından da ortaklara dağıtılan geçmiş yıl kârlarına ilişkin herhangi bir somut tespit yapılmadığı dikkate alındığında dava konusu tarhiyatın hukuka uygun olmadığı gerekçesiyle cezalı vergi kaldırılmıştır.

Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: İstinaf başvurusunun, usul ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılan Vergi Mahkemesi kararının kaldırılmasını sağlayacak nitelikte görülmediği gerekçesiyle 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesinin 3. fıkrası uyarınca reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI

Takdir komisyonu kararına dayanılarak davacı adına yapılan tarhiyatın hukuka uygun olduğu ileri sürülerek kararın bozulması istenilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI

Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...'İN DÜŞÜNCESİ

Temyiz isteminin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE

MADDİ OLAY

27/08/2013 tarihili Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde, ... Eğitim Turizm Sanayi Dış Ticaret Anonim Şirketi'nin bir kısım iktisadi kıymetini ayni sermaye olarak olarak devrederek başka bir şirket kurulduğu, devreden şirketteki ortakların kurulan yeni şirkette devredilen ayni sermaye kadar hisse sahibi olduğunun ilan edildiği, yeni şirkette sahip olunan hisselerin, aslında şirket ortaklarına dağıtılan kâr payı olduğundan bahisle dava konusu tarhiyatın yapıldığı anlaşılmaktadır.

İLGİLİ MEVZUAT

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 159. maddesinde, kısmi bölünmede, bir şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümünün diğer şirketlere devrolunacağı, bölünen şirket ortaklarının, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap edeceği, 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu'nun 19. maddesinin 3. fıkrasında, kısmî bölünmede devredilen varlıklara karşılık edinilen devralan şirket hisselerinin, devreden şirkette kalabileceği gibi doğrudan bu şirketin ortaklarına da verilebileceği kural altına alınmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME

Davacının, kısmı bölünme sırasında hisse sahibi olan kişiler arasında yer almadığı dikkate alındığında adına yapılan tarhiyatta hukuka uyarlık bulunmadığından dava konusu cezalı verginin Vergi Mahkemesince yazılı gerekçeyle kaldırılmasına ilişkin karara yöneltilen istinaf başvurusunun reddinde sonucu itibarıyla hukuka aykırılık bulunmamıştır.